2010年司法考試憲法筆記：憲法的特征
憲法作為特定國家法律體系中的重要組成部分，當(dāng)然具有同行政法、刑法、民法、經(jīng)濟(jì)法、訴訟法等一般法律共同的特征：它們都是統(tǒng)治階級意志和利益的表現(xiàn)，都是具有國家強(qiáng)制力的行為規(guī)范，都是實(shí)現(xiàn)階級統(tǒng)治的重要工具，它們的內(nèi)容都主要地取決于社會的物質(zhì)生活條件。然而，與其他一般法律相比，憲法又有自身的基本特征。主要表現(xiàn)在：
（一）憲法是國家的根本法
憲法作為國家的根本法是憲法在法律上的特征，也是憲法與普通法律最重要的區(qū)別之一。憲法的根本法地位取決于三個方面的因素：
1.在內(nèi)容上，憲法規(guī)定國家最根本、最重要的問題。
諸如國家的性質(zhì)、國家的政權(quán)組織形式和國家的結(jié)構(gòu)形式、國家的基本國策、公民的基本權(quán)利和義務(wù)、國家機(jī)構(gòu)的組織及其職權(quán)等最重要的問題，都在憲法中作出了明確規(guī)定。這些規(guī)定不僅反映著一個國家政治、經(jīng)濟(jì)、文化和社會生活等各個方面的主要內(nèi)容及其發(fā)展方向，而且從社會制度和國家制度的根本原則上規(guī)范著整個國家的活動。因而，與其他法律所規(guī)定的內(nèi)容通常只是國家生活中的一般性問題，而且只涉及國家生活和社會生活中某些方面或某一方面相比，憲法具有國家總章程的意義。
2.在法律效力上，憲法的法律效力。
所謂法律效力，是指法律所具有的約束力和強(qiáng)制力。國家的任何法律都應(yīng)具有法律效力，但在成文憲法的國家中，憲法的法律效力高于一般的法律，在國家法律體系中處于的法律地位。我國現(xiàn)行憲法在序言中明確規(guī)定：“本憲法以法律的形式確認(rèn)了中國各族人民奮斗的成果，規(guī)定了國家的根本制度和根本任務(wù)，是國家的根本法，具有的法律效力?！睉椃ǖ姆尚Яχ饕▋蓚€方面的含義：（1）憲法是制定普通法律的依據(jù)，任何普通法律、法規(guī)都不得與憲法的原則和精神相違背。對此，我國憲法明確規(guī)定，一切法律、行政法規(guī)和地方性法規(guī)都不得同憲法相抵觸。（2）憲法是一切國家機(jī)關(guān)、社會團(tuán)體和全體公民的行為準(zhǔn)則。對此，我國憲法規(guī)定，“全國各族人民、一切國家機(jī)關(guān)和武裝力量、各政黨和各社會團(tuán)體、各企業(yè)事業(yè)組織，都必須以憲法為根本的活動準(zhǔn)則，并且負(fù)有維護(hù)憲法尊嚴(yán)、保證憲法實(shí)施的職責(zé)。”
3.在制定和修改的程序上，憲法比其他法律更加嚴(yán)格。
既然在成文憲法國家中，憲法是規(guī)定國家最根本、最重要問題，具有法律效力的國家根本法，那么必然要求憲法具有極大的權(quán)威和尊嚴(yán)，而嚴(yán)格憲法的制定和修改程序，則是保障憲法權(quán)威和尊嚴(yán)的重要環(huán)節(jié)。具體說來：（1）制定和修改憲法的機(jī)關(guān)，往往是依法特別成立的，而并非普通立法機(jī)關(guān)。如1787年的美國憲法由55名代表組成的制憲會議制定，等等。（2）通過或批準(zhǔn)憲法或者其修正案的程序，往往嚴(yán)于普通法律，一般要求由制憲機(jī)關(guān)或者國家立法機(jī)關(guān)成員的2/3以上或者3/4以上的多數(shù)表決通過，才能頒布施行，而普通法律則只要立法機(jī)關(guān)成員的過半數(shù)通過即可。我國現(xiàn)行憲法第64條規(guī)定：“憲法的修改，由全國人民代表大會常務(wù)委員會或者五分之一以上的全國人民代表大會代表提議，并由全國人民代表大會以全體代表的三分之二以上的多數(shù)通過?！?BR> （二）憲法是公民權(quán)利的保障書
盡管對憲法是治國安邦的總章程，人們都較為熟悉，但這一結(jié)論卻主要是就國家管理的角度而言，因而與憲法的核心價值取向并不完全統(tǒng)一。事實(shí)上，憲法最主要、最核心的價值在于保護(hù)人權(quán)。從這種意義上講，憲法是公民權(quán)利的保障書。1789年的法國《人權(quán)宣言》就明確宣布，凡權(quán)利無保障和分權(quán)未確立的社會就沒有憲法。列寧也曾指出：憲法就是一張寫著人民權(quán)利的紙。由此可見，憲法與公民權(quán)利之間存在著極為密切的聯(lián)系。而且，這也可以從憲法的發(fā)展歷史和憲法的基本內(nèi)容中得到證明。
從歷看，憲法或者憲法性文件最早是資產(chǎn)階級在反對封建專制制度的斗爭中，為了確認(rèn)取得的權(quán)利以鞏固勝利成果而制定出來的。英國在17世紀(jì)資產(chǎn)階級革命時期，曾于1679年通過了《人身保護(hù)法》，1689年通過了《權(quán)利法案》，以確認(rèn)和保障公民的權(quán)利和自由；1791年的法國第一部憲法則把《人權(quán)宣言》作為憲法的序言。世界上第一部社會主義憲法1918年的《蘇俄憲法》，也將《被剝削勞動人民權(quán)利宣言》列為第一篇，可見社會主義憲法也同樣具有權(quán)利保障書的意義。從憲法的基本內(nèi)容來看，盡管作為國家根本法的憲法涉及國家生活的各個方面，但其基本內(nèi)容仍然可以分為兩大塊，即國家權(quán)力的正確行使和公民權(quán)利的有效保障。然而，這兩大塊并非地位平行的兩部分，就它們之間的相互關(guān)系來說，公民權(quán)利的有效保障居于支配地位。因此，在國家法律體系中，憲法不僅是系統(tǒng)全面規(guī)定公民的基本權(quán)利的法律部門，而且其基本出發(fā)點(diǎn)就在于保障公民的權(quán)利和自由。
（三）憲法是民主事實(shí)法律化的基本形式
“民主”一詞起源于希臘文demokratia，是指“人民的權(quán)力”或“人民當(dāng)家作主”，更確切地說，是指“大多數(shù)人的統(tǒng)治”。如果說憲法的基本出發(fā)點(diǎn)在于保障公民的權(quán)利和自由，那么這種對公民權(quán)利和自由的保障，則是民主最直接的表現(xiàn)，或者說是民主事實(shí)的必然結(jié)果。
眾所周知，古希臘、羅馬曾經(jīng)有過奴隸制民主，歐洲城市共和國有過封建制民主，盡管民主主體的有限性以及法律形式的諸法合體性特征決定了奴隸社會和封建社會不可能產(chǎn)生憲法，但卻曾經(jīng)出現(xiàn)過憲法的萌芽形態(tài)。近代意義的憲法是資產(chǎn)階級革命取得勝利，有了民主事實(shí)之后的產(chǎn)物，是資產(chǎn)階級民主事實(shí)的法律化。伴隨著資本主義生產(chǎn)關(guān)系的形成和資產(chǎn)階級革命的勝利，資產(chǎn)階級不僅奪得了國家政權(quán)、爭得了民主，而且也面臨反對封建勢力復(fù)辟、防止工農(nóng)革命、培養(yǎng)本階級管理國家的人才等三大任務(wù)。為了反對封建勢力復(fù)辟，資產(chǎn)階級必須顯示并用事實(shí)證明自己確立的制度確實(shí)比封建制度優(yōu)越；為了防止工農(nóng)革命，資產(chǎn)階級必須把本階級的民主裝扮成全體國民的民主，必須把革命過程中提出的人民主權(quán)和天賦人權(quán)理論，以及自由、平等：法治等學(xué)說至少在形式上予以實(shí)現(xiàn)，以便欺騙和麻痹工農(nóng)群眾；為了培養(yǎng)本階級管理國家的人才，發(fā)揮本階級成員在國家管理中的作用，也必須確認(rèn)本階級成員的民主權(quán)利，并通過各種形式來保障他們確能享有和行使這些民主權(quán)利。而要達(dá)到這些目的，的辦法便是把自己爭得的民主事實(shí)法律化、制度化，并且把這種規(guī)定、確認(rèn)民主事實(shí)的法律提高到根本法的地位。由此可見，憲法與民主事實(shí)密不可分，是伴隨著資產(chǎn)階級民主事實(shí)的出現(xiàn)而產(chǎn)生出來的，是民主事實(shí)法律化的基本形式。
社會主義憲法也是如此。雖然無產(chǎn)階級民主與資產(chǎn)階級民主、社會主義憲法與資本主義憲法存在本質(zhì)區(qū)別，但在憲法是民主事實(shí)法律化的基本形式上則是一致的。馬克思和恩格斯在《共產(chǎn)黨宣言》中明確指出：工人革命的第一步就是使無產(chǎn)階級上升為統(tǒng)治階級，爭得民主。毫無疑問，如果無產(chǎn)階級不能*舊的剝削階級政權(quán)，不能使社會成員中的絕大多數(shù)成為國家的主人，也就是說沒有無產(chǎn)階級民主的事實(shí)，社會主義憲法就根本無從產(chǎn)生。從1918年《蘇俄憲法》的制定到第二次世界大戰(zhàn)勝利后，東歐和亞洲等一系列國家的社會主義立憲運(yùn)動都可看出，無產(chǎn)階級民主事實(shí)是社會主義憲法的前提條件，而社會主義憲法則是無產(chǎn)階級民主事實(shí)的法律化。
由此可見，憲法與民主緊密相連，民主主體的普遍化或者說民主事實(shí)的普遍化，是憲法得以產(chǎn)生的前提。而且，基于憲法在整個國家法律體系中的根本法地位以及憲法確認(rèn)的基本內(nèi)容主要是國家權(quán)力的正確行使和公民權(quán)利的有效保障，可以說，憲法是民主事實(shí)法律化的基本形式。正如毛澤東同志指出：世界上歷來的憲政，不論是英國、法國、美國或者是蘇聯(lián)，都是在革命成功有了民主事實(shí)以后，頒布一個根本大法，去承認(rèn)它，這就是憲法。
憲法作為特定國家法律體系中的重要組成部分，當(dāng)然具有同行政法、刑法、民法、經(jīng)濟(jì)法、訴訟法等一般法律共同的特征：它們都是統(tǒng)治階級意志和利益的表現(xiàn)，都是具有國家強(qiáng)制力的行為規(guī)范，都是實(shí)現(xiàn)階級統(tǒng)治的重要工具，它們的內(nèi)容都主要地取決于社會的物質(zhì)生活條件。然而，與其他一般法律相比，憲法又有自身的基本特征。主要表現(xiàn)在：
（一）憲法是國家的根本法
憲法作為國家的根本法是憲法在法律上的特征，也是憲法與普通法律最重要的區(qū)別之一。憲法的根本法地位取決于三個方面的因素：
1.在內(nèi)容上，憲法規(guī)定國家最根本、最重要的問題。
諸如國家的性質(zhì)、國家的政權(quán)組織形式和國家的結(jié)構(gòu)形式、國家的基本國策、公民的基本權(quán)利和義務(wù)、國家機(jī)構(gòu)的組織及其職權(quán)等最重要的問題，都在憲法中作出了明確規(guī)定。這些規(guī)定不僅反映著一個國家政治、經(jīng)濟(jì)、文化和社會生活等各個方面的主要內(nèi)容及其發(fā)展方向，而且從社會制度和國家制度的根本原則上規(guī)范著整個國家的活動。因而，與其他法律所規(guī)定的內(nèi)容通常只是國家生活中的一般性問題，而且只涉及國家生活和社會生活中某些方面或某一方面相比，憲法具有國家總章程的意義。
2.在法律效力上，憲法的法律效力。
所謂法律效力，是指法律所具有的約束力和強(qiáng)制力。國家的任何法律都應(yīng)具有法律效力，但在成文憲法的國家中，憲法的法律效力高于一般的法律，在國家法律體系中處于的法律地位。我國現(xiàn)行憲法在序言中明確規(guī)定：“本憲法以法律的形式確認(rèn)了中國各族人民奮斗的成果，規(guī)定了國家的根本制度和根本任務(wù)，是國家的根本法，具有的法律效力?！睉椃ǖ姆尚Яχ饕▋蓚€方面的含義：（1）憲法是制定普通法律的依據(jù)，任何普通法律、法規(guī)都不得與憲法的原則和精神相違背。對此，我國憲法明確規(guī)定，一切法律、行政法規(guī)和地方性法規(guī)都不得同憲法相抵觸。（2）憲法是一切國家機(jī)關(guān)、社會團(tuán)體和全體公民的行為準(zhǔn)則。對此，我國憲法規(guī)定，“全國各族人民、一切國家機(jī)關(guān)和武裝力量、各政黨和各社會團(tuán)體、各企業(yè)事業(yè)組織，都必須以憲法為根本的活動準(zhǔn)則，并且負(fù)有維護(hù)憲法尊嚴(yán)、保證憲法實(shí)施的職責(zé)。”
3.在制定和修改的程序上，憲法比其他法律更加嚴(yán)格。
既然在成文憲法國家中，憲法是規(guī)定國家最根本、最重要問題，具有法律效力的國家根本法，那么必然要求憲法具有極大的權(quán)威和尊嚴(yán)，而嚴(yán)格憲法的制定和修改程序，則是保障憲法權(quán)威和尊嚴(yán)的重要環(huán)節(jié)。具體說來：（1）制定和修改憲法的機(jī)關(guān)，往往是依法特別成立的，而并非普通立法機(jī)關(guān)。如1787年的美國憲法由55名代表組成的制憲會議制定，等等。（2）通過或批準(zhǔn)憲法或者其修正案的程序，往往嚴(yán)于普通法律，一般要求由制憲機(jī)關(guān)或者國家立法機(jī)關(guān)成員的2/3以上或者3/4以上的多數(shù)表決通過，才能頒布施行，而普通法律則只要立法機(jī)關(guān)成員的過半數(shù)通過即可。我國現(xiàn)行憲法第64條規(guī)定：“憲法的修改，由全國人民代表大會常務(wù)委員會或者五分之一以上的全國人民代表大會代表提議，并由全國人民代表大會以全體代表的三分之二以上的多數(shù)通過?！?BR> （二）憲法是公民權(quán)利的保障書
盡管對憲法是治國安邦的總章程，人們都較為熟悉，但這一結(jié)論卻主要是就國家管理的角度而言，因而與憲法的核心價值取向并不完全統(tǒng)一。事實(shí)上，憲法最主要、最核心的價值在于保護(hù)人權(quán)。從這種意義上講，憲法是公民權(quán)利的保障書。1789年的法國《人權(quán)宣言》就明確宣布，凡權(quán)利無保障和分權(quán)未確立的社會就沒有憲法。列寧也曾指出：憲法就是一張寫著人民權(quán)利的紙。由此可見，憲法與公民權(quán)利之間存在著極為密切的聯(lián)系。而且，這也可以從憲法的發(fā)展歷史和憲法的基本內(nèi)容中得到證明。
從歷看，憲法或者憲法性文件最早是資產(chǎn)階級在反對封建專制制度的斗爭中，為了確認(rèn)取得的權(quán)利以鞏固勝利成果而制定出來的。英國在17世紀(jì)資產(chǎn)階級革命時期，曾于1679年通過了《人身保護(hù)法》，1689年通過了《權(quán)利法案》，以確認(rèn)和保障公民的權(quán)利和自由；1791年的法國第一部憲法則把《人權(quán)宣言》作為憲法的序言。世界上第一部社會主義憲法1918年的《蘇俄憲法》，也將《被剝削勞動人民權(quán)利宣言》列為第一篇，可見社會主義憲法也同樣具有權(quán)利保障書的意義。從憲法的基本內(nèi)容來看，盡管作為國家根本法的憲法涉及國家生活的各個方面，但其基本內(nèi)容仍然可以分為兩大塊，即國家權(quán)力的正確行使和公民權(quán)利的有效保障。然而，這兩大塊并非地位平行的兩部分，就它們之間的相互關(guān)系來說，公民權(quán)利的有效保障居于支配地位。因此，在國家法律體系中，憲法不僅是系統(tǒng)全面規(guī)定公民的基本權(quán)利的法律部門，而且其基本出發(fā)點(diǎn)就在于保障公民的權(quán)利和自由。
（三）憲法是民主事實(shí)法律化的基本形式
“民主”一詞起源于希臘文demokratia，是指“人民的權(quán)力”或“人民當(dāng)家作主”，更確切地說，是指“大多數(shù)人的統(tǒng)治”。如果說憲法的基本出發(fā)點(diǎn)在于保障公民的權(quán)利和自由，那么這種對公民權(quán)利和自由的保障，則是民主最直接的表現(xiàn)，或者說是民主事實(shí)的必然結(jié)果。
眾所周知，古希臘、羅馬曾經(jīng)有過奴隸制民主，歐洲城市共和國有過封建制民主，盡管民主主體的有限性以及法律形式的諸法合體性特征決定了奴隸社會和封建社會不可能產(chǎn)生憲法，但卻曾經(jīng)出現(xiàn)過憲法的萌芽形態(tài)。近代意義的憲法是資產(chǎn)階級革命取得勝利，有了民主事實(shí)之后的產(chǎn)物，是資產(chǎn)階級民主事實(shí)的法律化。伴隨著資本主義生產(chǎn)關(guān)系的形成和資產(chǎn)階級革命的勝利，資產(chǎn)階級不僅奪得了國家政權(quán)、爭得了民主，而且也面臨反對封建勢力復(fù)辟、防止工農(nóng)革命、培養(yǎng)本階級管理國家的人才等三大任務(wù)。為了反對封建勢力復(fù)辟，資產(chǎn)階級必須顯示并用事實(shí)證明自己確立的制度確實(shí)比封建制度優(yōu)越；為了防止工農(nóng)革命，資產(chǎn)階級必須把本階級的民主裝扮成全體國民的民主，必須把革命過程中提出的人民主權(quán)和天賦人權(quán)理論，以及自由、平等：法治等學(xué)說至少在形式上予以實(shí)現(xiàn)，以便欺騙和麻痹工農(nóng)群眾；為了培養(yǎng)本階級管理國家的人才，發(fā)揮本階級成員在國家管理中的作用，也必須確認(rèn)本階級成員的民主權(quán)利，并通過各種形式來保障他們確能享有和行使這些民主權(quán)利。而要達(dá)到這些目的，的辦法便是把自己爭得的民主事實(shí)法律化、制度化，并且把這種規(guī)定、確認(rèn)民主事實(shí)的法律提高到根本法的地位。由此可見，憲法與民主事實(shí)密不可分，是伴隨著資產(chǎn)階級民主事實(shí)的出現(xiàn)而產(chǎn)生出來的，是民主事實(shí)法律化的基本形式。
社會主義憲法也是如此。雖然無產(chǎn)階級民主與資產(chǎn)階級民主、社會主義憲法與資本主義憲法存在本質(zhì)區(qū)別，但在憲法是民主事實(shí)法律化的基本形式上則是一致的。馬克思和恩格斯在《共產(chǎn)黨宣言》中明確指出：工人革命的第一步就是使無產(chǎn)階級上升為統(tǒng)治階級，爭得民主。毫無疑問，如果無產(chǎn)階級不能*舊的剝削階級政權(quán)，不能使社會成員中的絕大多數(shù)成為國家的主人，也就是說沒有無產(chǎn)階級民主的事實(shí)，社會主義憲法就根本無從產(chǎn)生。從1918年《蘇俄憲法》的制定到第二次世界大戰(zhàn)勝利后，東歐和亞洲等一系列國家的社會主義立憲運(yùn)動都可看出，無產(chǎn)階級民主事實(shí)是社會主義憲法的前提條件，而社會主義憲法則是無產(chǎn)階級民主事實(shí)的法律化。
由此可見，憲法與民主緊密相連，民主主體的普遍化或者說民主事實(shí)的普遍化，是憲法得以產(chǎn)生的前提。而且，基于憲法在整個國家法律體系中的根本法地位以及憲法確認(rèn)的基本內(nèi)容主要是國家權(quán)力的正確行使和公民權(quán)利的有效保障，可以說，憲法是民主事實(shí)法律化的基本形式。正如毛澤東同志指出：世界上歷來的憲政，不論是英國、法國、美國或者是蘇聯(lián)，都是在革命成功有了民主事實(shí)以后，頒布一個根本大法，去承認(rèn)它，這就是憲法。