第二節(jié) 公司的一般制度
一、公司的設(shè)立
(一)公司設(shè)立的概念
公司的設(shè)立是設(shè)立人依據(jù)公司法的規(guī)定組建公司，使其取得主體資格所進行的活動。
1—11 公司法中有的地方講公司的設(shè)立，有的地方講公司的成立，公司的設(shè)立與成立有哪些區(qū)別？
——公司的成立是已經(jīng)具備了法律規(guī)定的實質(zhì)要件，完成設(shè)立程序，由主管機關(guān)發(fā)給營業(yè)執(zhí)照而取得主體資格的一種法律事實。公司設(shè)立是成立的必經(jīng)程序，公司成立是設(shè)立的法律后果。二者的具體區(qū)別是：設(shè)立行為發(fā)生在營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之前，成立發(fā)生在營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之時；設(shè)立行為以發(fā)起人的意思表示為要素，如果設(shè)立中發(fā)生爭議，依發(fā)起人之間的協(xié)議解決，成立必須辦理工商登記，以登記機關(guān)的意思表示為要素，如果在申請登記中發(fā)生爭議屬于行政爭議；設(shè)立行為的當事人是發(fā)起人、認股人，成立的當事人是申請人與登記機關(guān)。
(二)公司設(shè)立的原則
我國《公司法》第6條規(guī)定的公司設(shè)立是嚴格的準則主義和核準主義相結(jié)合的原則。設(shè)立一般的有限公司、股份有限公司，符合法律規(guī)定條件的，適用嚴格的準則主義，可以直接辦理登記手續(xù)。但涉及國家安全、公共利益和關(guān)系國計民生的特定行業(yè)的，則應(yīng)當履行審批手續(xù)，即適用核準主義。
(三)設(shè)立方式
依據(jù)我國公司法，有限公司采用發(fā)起設(shè)立方式，股份有限公司采用發(fā)起設(shè)立和募集設(shè)立兩種方式。就某股份有限公司而言，是發(fā)起設(shè)立還是募集設(shè)立，由發(fā)起人視情況自由選擇。
(四)設(shè)立條件
1主體條件：人數(shù)、發(fā)起人資格。
2財產(chǎn)條件：最低注冊資本、資本構(gòu)成。
3組織條件：名稱、住所、組織機構(gòu)。
4經(jīng)營條件：生產(chǎn)經(jīng)營場所、生產(chǎn)經(jīng)營條件。
5行為條件：發(fā)起人協(xié)議、公司章程、驗資證明等。
(五)設(shè)立登記
公司設(shè)立必須辦理登記手續(xù)?！豆镜怯浌芾項l例》第6－8條對各級工商行政管理部門登記權(quán)限的劃分進行了規(guī)定。有限公司中由全體股東指定的代表或者共同委托的代理人辦理登記的申請事宜，股份公司由董事會辦理登記的申請事宜。
二、公司名稱
公司名稱是公司營業(yè)中使用的獨特稱號，公司的名稱在公司章程中予以確定，并依法辦理登記。
1一個公司只能有一個名稱。
2名稱的構(gòu)成。公司的名稱由四部分構(gòu)成，依次是：公司所在的行政區(qū)劃、字號、行業(yè)、組織形式。如北京輝煌電器有限公司。法律對名稱所禁止或限制的僅僅是字號。這部分不能有損我國的國家主權(quán)和社會公共利益，不能使用外國國家及國際組織的名稱，不能使用我國縣級以上行政區(qū)劃的名稱，不能使用漢語拼音字母和阿拉伯數(shù)字，公司名稱中不能單獨使用“發(fā)展”、“開發(fā)”等字樣來表示其行業(yè)或經(jīng)營特點，等等。
3公司名稱中冠以“中國”、“中華”、“全國”、“國際”、“國家”字樣的，必須在國家工商行政管理局登記注冊。具有3個以上分支機構(gòu)的才可以在名稱中使用“總”字，有3個以上子公司或分公司的才能使用“開發(fā)”、“實業(yè)”等文字。
4設(shè)立公司應(yīng)當申請名稱預(yù)先核準。預(yù)先核準的名稱保留期為6個月，在保留期內(nèi)不得以預(yù)先核準的名稱從事營業(yè)，也不得轉(zhuǎn)讓預(yù)先核準的名稱。
5公司名稱權(quán)。公司對其經(jīng)合法登記注冊的名稱在一定的地域范圍內(nèi)享有專用權(quán)。公司的名稱權(quán)含有人身權(quán)與財產(chǎn)權(quán)的雙重屬性。公司的名稱權(quán)可以轉(zhuǎn)讓，但我國不允許公司名稱的單獨轉(zhuǎn)讓。
1—12張律師受托辦理一家有限責任公司的法人登記。他向委托人做的一些咨詢解答中，哪一個說法存在錯誤？
A企業(yè)法人只能登記和使用一個名稱
B企業(yè)名稱須申請預(yù)先核準，這已經(jīng)成為我國公司登記前的一個必要步驟
C企業(yè)法人的名稱經(jīng)核準登記注冊后，在全國范圍內(nèi)享有專用權(quán)
D公司的設(shè)立登記申請書應(yīng)由董事長簽署
——答案：C。 企業(yè)法人的名稱專用權(quán)只在登記機關(guān)的轄區(qū)內(nèi)享有，并不是必然在全國范圍內(nèi)享有。
三、公司章程
(一)公司章程的概念、特征及性質(zhì)
公司章程是公司必備的，調(diào)整公司內(nèi)部組織關(guān)系和經(jīng)營行為的自治規(guī)則，具有法定性、公開性、自治性三個特征。
章程的性質(zhì)，公司法沒有具體明確，一般認為章程中用來約束公司設(shè)立過程中的股東或發(fā)起人的內(nèi)容屬契約性質(zhì)；當公司成立后，用來約束公司、董事、經(jīng)理的內(nèi)容屬自治規(guī)則。
(二)公司章程的制定【注意制定主體】
在有限公司中，公司章程由全體股東共同制定。在一人有限公司中，公司章程由股東制定。在國有獨資公司中，公司章程由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)制定，或者由董事會制訂，報國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)批準。在股份有限公司中，公司章程由發(fā)起人制定，采取募集設(shè)立方式設(shè)立的，經(jīng)創(chuàng)立大會通過(創(chuàng)立大會就通過公司章程作出的決議，須經(jīng)出席會議的認股人所持表決權(quán)過半數(shù)通過)。
(三)公司章程的內(nèi)容
公司章程的內(nèi)容法定，《公司法》第25條、第82條分別針對有限公司、股份公司作了規(guī)定。在公司立法中，整體來看，有限公司更多的是任意性規(guī)范，股份公司更多的是強制性規(guī)范，因此就兩類公司而言，公司章程在有限公司中的作用更大。
(四)公司章程的修改【注意兩類公司表述上的差異】
修改公司章程屬于股東會或者股東大會應(yīng)予特別決議的事項。在有限公司中，必須經(jīng)代表2／3以上表決權(quán)的股東通過。在股份公司中，必須經(jīng)出席會議的股東所持表決權(quán)的2／3以上通過。
(五)公司章程的效力范圍【考點】
公司章程對公司、股東、董事、監(jiān)事、高級管理人員具有約束力。高級管理人員是指公司的經(jīng)理、副經(jīng)理、財務(wù)負責人，上市公司董事會秘書和公司章程規(guī)定的其他人員。
［重點法條提示］第11條、12條、66條。
1—13 很多學(xué)員提問：公司章程何時生效？
——這個問題公司法規(guī)定不明。一般認為，章程中調(diào)整發(fā)起設(shè)立公司的投資者之間關(guān)系的內(nèi)容，相當于公司設(shè)立協(xié)議，可以適用合同法的一般原則自簽字蓋章時成立并生效。發(fā)起設(shè)立公司的投資者均自章程生效時受其約束。章程中調(diào)整尚未成立的公司、尚未產(chǎn)生的董事、監(jiān)事、高級管理人員以及未來可能加入公司的其他股東的那些內(nèi)容，則自公司成立時生效。
1—14 公司法中，哪些事項章程規(guī)定的，可以排除法律規(guī)定的適用？
——公司法更加強調(diào)公司的自治，因此章程的作用更大，公司法中很多地方規(guī)定為“公司章程另有規(guī)定的，從其規(guī)定”、“由公司章程規(guī)定”、“除本法有規(guī)定的以外，由公司章程規(guī)定”。
以下地方，公司章程有規(guī)定的，排除法律規(guī)定的適用：
1有限公司股東會會議由股東按照出資比例行使表決權(quán)，但是公司章程另有規(guī)定的除外。
2股份公司、有限公司的公司章程對經(jīng)理職權(quán)另有規(guī)定的，從其規(guī)定。
3有限公司的股權(quán)轉(zhuǎn)讓，公司章程另有規(guī)定的，從其規(guī)定。
4有限公司的自然人股東死亡后，其合法繼承人可以繼承股東資格，但是公司章程另有規(guī)定的除外。
四、公司的能力
(一)公司的權(quán)利能力
公司的權(quán)利能力是指公司享有權(quán)利和承擔義務(wù)的資格。
1公司權(quán)利能力的開始與終止。
公司的權(quán)利能力從公司的營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日開始(《公司法》第7條第1款)，公司的權(quán)利能力至公司注銷登記并公告之日時終止(《公司法》第189條)。
2公司權(quán)利能力的限制。
公司權(quán)利能力的限制體現(xiàn)在三個方面：
(1)性質(zhì)上的限制。
公司不享有自然人基于其自然性質(zhì)而享有的權(quán)利，如肖像權(quán)、生命權(quán)、健康權(quán)等。
(2)法律與章程上的限制?！究键c密集區(qū)，注意細節(jié)的掌握，尤其是轉(zhuǎn)投資與擔保的限制】
第一，轉(zhuǎn)投資對象的限制。公司可以向其他企業(yè)投資。但是除非法律有規(guī)定，公司不得成為對所投資企業(yè)的債務(wù)負連帶責任的出資人。
第二，轉(zhuǎn)投資與擔保的限制?！豆痉ā返?6條對于轉(zhuǎn)投資與擔保作了具體規(guī)定，關(guān)于該條應(yīng)注意以下幾點：①公司能否向其他企業(yè)投資或者為他人提供擔保，由董事會或者股東會、股東大會決議。到底是董事會決議還是股東會、股東大會決議，由公司章程規(guī)定。②公司為本公司的股東或者實際控制人提供擔保的，必須經(jīng)股東會決議。③公司章程可以對公司投資及擔保的總額及單項投資或者擔保的數(shù)額加以限制，有限制的，不得超過限額。如果超過了限額，投資或擔保行為的效力應(yīng)視情況而定。④公司股東或者公司的實際控制人接受本公司提供的擔保的，該股東或者受實際控制人支配的股東不得參與對是否提供擔保進行的表決。該項表決由出席會議的其他股東所持表決權(quán)的過半數(shù)通過。⑤公司向本公司的股東或者實際控制人進行投資，法律未加限制與禁止。
實際控制人是指雖然不是公司的股東，但通過投資關(guān)系、協(xié)議或者其他安排，能夠?qū)嶋H支配公司行為的人。
第三，借貸的禁止。股份公司不得直接或者通過子公司向董事、監(jiān)事、高級管理人員提供借款。(借貸的禁止針對股份公司，有限公司不受限制)
1—15 (2008／三／30)公司在經(jīng)營活動中可以以自己的財產(chǎn)為他人提供擔保。關(guān)于擔保的表述中，下列哪一選項是正確的？
A公司經(jīng)理可以決定為本公司的客戶提供擔保
B公司董事長可以決定為本公司的客戶提供擔保
C公司董事會可以決定為本公司的股東提供擔保
D公司股東會可以決定為本公司的股東提供擔保
答案：D。
1—16某甲有限責任公司，經(jīng)營塑料產(chǎn)品的制造、加工和買賣，總資產(chǎn)1200萬元，總負債200萬元。該公司章程規(guī)定：公司對外單項投資超過凈資產(chǎn)的30％的由股東會決議，凈資產(chǎn)額30％以下的由董事會決議；為他人提供擔保超過100萬元的由股東會決議，100萬元以下的由董事會決議。現(xiàn)甲公司董事會作出了以下決定，并已開始實施。董事會的這些決定哪些違法？
A以甲公司的名義投資200萬元，與乙公司組成普通合伙企業(yè)
B以甲公司的名義向丙電腦有限公司投資150萬元
C以甲公司的名義向甲公司的股東王某提供擔保50萬元
D以甲公司的名義為個體戶張某的30萬元債務(wù)提供擔保
——答案：AC。 A的錯誤在于投資了負無限連帶責任的實體，C的錯誤在于向本公司的股東提供擔保董事會不能決定，必須由股東會決定。B、D均在章程規(guī)定的董事會的權(quán)限范圍以內(nèi)。
(3)目的上的限制。
即經(jīng)營范圍上的限制，公司應(yīng)在章程規(guī)定、并經(jīng)依法登記的范圍內(nèi)從事經(jīng)營活動。目前的司法實踐中對超越經(jīng)營范圍是否會導(dǎo)致合同無效的問題進行了比較寬松的解釋，如果不違反國家的強制性法律規(guī)范，通常不認為合同無效。但對于一些特殊行業(yè)或者需要許可證的商品交易，如果不具備相應(yīng)的資質(zhì)，通常會導(dǎo)致合同無效。
(二)公司的行為能力
公司的行為能力是指公司通過自己的行為獨立取得權(quán)利和承擔義務(wù)的資格。公司作為一種組織，不同于自然人，公司的行為能力是通過其機關(guān)實現(xiàn)的。公司的機關(guān)是由股東會、董事會、監(jiān)事會組成的。公司的法定代表人對外代表公司，依據(jù)《公司法》第13條，公司的法定代表人依照公司章程的規(guī)定，由董事長、執(zhí)行董事或者經(jīng)理擔任，并依法登記。
公司的行為能力與權(quán)利能力同時產(chǎn)生，同時消滅，并且行為能力的范圍與權(quán)利能力的范圍完全一致。
(三)公司的侵權(quán)行為能力
侵權(quán)行為能力是指公司承擔因侵權(quán)行為所致的損害賠償責任的能力。
［重點法條提示］第13條、15條、16條、116條。
五、公司的資本【考點密集區(qū)】
資本是公司成立的物質(zhì)條件，是公司進行經(jīng)營的基礎(chǔ)。
(一)公司資本的概念與形態(tài)
公司資本是公司成立時章程規(guī)定的，由股東出資構(gòu)成的財產(chǎn)總額。公司的資本分為注冊資本、發(fā)行資本、認購資本、實繳資本等。
注冊資本是公司成立時注冊登記的資本總額，發(fā)行資本是公司向社會籌集的資本，認購資本是出資人同意繳付的資本，實繳資本是認購資本中出資人已經(jīng)繳付的出資。
需要特別注意的是：注冊資本在我國不同的公司形態(tài)中，其含義不同。在一般的有限公司中，注冊資本是在公司登記機關(guān)登記的全體股東認繳的出資額。在發(fā)起設(shè)立的股份有限公司中，注冊資本為在公司登記機關(guān)登記的全體發(fā)起人認購的股本總額。在募集設(shè)立的股份公司中，注冊資本為在公司登記機關(guān)登記的實收股本總額。
(二)公司資本、資產(chǎn)及凈資產(chǎn)的關(guān)系
公司資本也稱為股本，是由公司章程確定并載明的，全體股東的出資總額。資產(chǎn)是公司實際擁有的全部財產(chǎn)，就資產(chǎn)的形態(tài)而言，包括有形資產(chǎn)、無形資產(chǎn)、遞延資產(chǎn)等；就資產(chǎn)的來源而言，有自有資產(chǎn)和借貸資產(chǎn)。就概念范圍而言，資產(chǎn)大于資本，資本只是資產(chǎn)的一部分。資本與資產(chǎn)的對應(yīng)關(guān)系會因公司經(jīng)營狀況而有很大差別。公司法人的獨立財產(chǎn)責任，實際是以公司實有的全部財產(chǎn)即公司的資產(chǎn)對其債務(wù)負責的，公司資產(chǎn)才是公司對外承擔財產(chǎn)責任的實際擔保。因此，資產(chǎn)信用比資本信用在維護市場交易的安全中更具有意義，但資產(chǎn)信用實施困難，我國的公司法采用的是資本信用原則。
凈資產(chǎn)是公司全部資產(chǎn)減去全部負債后的余額。公司成立時，沒有任何對外負債，其資本就是其全部資產(chǎn)，同時也是其凈資產(chǎn)。公司成立后，隨著公司經(jīng)營的盈利或虧損，資產(chǎn)本身的增值或貶值，資產(chǎn)價值及相應(yīng)的凈資產(chǎn)的價值就處在不斷的變化中，凈資產(chǎn)可能高于資本，也可能低于資本。
(三)公司資本原則與資本形成制度
1資本確定原則。
這一原則是指公司設(shè)立時，必須在章程中對公司的資本總額作出明確規(guī)定，并須全部實現(xiàn)。在如何實現(xiàn)資本確定問題上存在著不同的體制：(掌握法定資本制，授權(quán)資本制、折衷資本制我國未采用)
第一，法定資本制。法定資本制要求公司設(shè)立時應(yīng)當一次性發(fā)行、全部認足或募足，否則公司不能成立。法定資本制度的主要特點是資本的一次性發(fā)行，而不是一次性繳納股款。如果要求一次性發(fā)行并一次性繳納股款，公司才能成立，就是嚴格的法定資本制。公司設(shè)立時一次性發(fā)行，全部認足或募足，允許分期繳納的制度同樣是法定資本制。我國的公司法一直采用法定資本制度，修訂以前的公司法采用的是嚴格的法定資本制，修訂后的公司法有所松動，具體規(guī)定如下：
(1)有限責任公司實行一次發(fā)行、分期繳納制度。根據(jù)《公司法》第26條第1款的相關(guān)規(guī)定，全體股東的首次出資額不得低于注冊資本的20％，也不得低于法定的注冊資本最低限額(3萬元)，其余部分由股東在公司成立之日起的2年內(nèi)繳足，其中投資公司在5年內(nèi)繳足。
(2)采用發(fā)起設(shè)立方式的股份公司實行一次發(fā)行、分期繳納的制度。
根據(jù)《公司法》第81條第1款的相關(guān)規(guī)定，全體發(fā)起人的首次出資額不得低于注冊資本的20％，其余部分由發(fā)起人在公司成立之日起的2年內(nèi)繳足，其中，投資公司可以在5年內(nèi)繳足。在繳足前，不得向他人募集股份。
(3)一人有限公司實行一次發(fā)行、一次繳足的嚴格法定資本制。
(4)采用募集設(shè)立的股份有限公司實行一次發(fā)行、一次性繳納的嚴格法定資本制度。
第二，授權(quán)資本制度。授權(quán)資本制度是指公司設(shè)立時，應(yīng)當在公司章程中載明公司資本總額，但不必發(fā)行資本的全部，只要認足或者繳足資本總額的一部分，公司即可成立。其余部分，授權(quán)董事會在認為必要時，一次或分次發(fā)行或募集。授權(quán)資本制度的主要特點是資本的分期發(fā)行。授權(quán)資本制度是英美法系國家廣泛采用的一種資本制度。
第三，折衷資本制度。要求公司章程規(guī)定的資本數(shù)額只須認足部分，公司即可成立，其余部分授權(quán)董事會根據(jù)需要在一定年限內(nèi)隨時募集，無需股東會的特別決議。
2資本維持原則。
這一原則也稱資本充實原則，是指公司在存續(xù)過程中，應(yīng)經(jīng)常保持與其資本額相當?shù)呢敭a(chǎn)。資本維持原則的立法目的在于防止資本的實質(zhì)減少，保護債權(quán)人的利益，同時也為了防止股東對盈利分配的不當要求，保證公司能正常開展經(jīng)營活動。我國《公司法》關(guān)于資本維持原則的具體體現(xiàn)有：
(1)公司成立后，股東不得抽逃出資(第36條)。
(2)股份公司不得折價發(fā)行股份(第128條)。
(3)有限責任公司的初始股東、股份公司的發(fā)起人對實物出資的價值擔保和差額填補的連帶責任制度(第31條、94條)。
(4)除因合并、減少資本，將股份獎勵本公司職工，基于對公司合并、分立持異議的股東要求而收購?fù)猓静坏檬召彵竟镜墓善?第143條)。
(5)公司在彌補虧損、提取公積金之前不得向公司股東分配利潤(第167條)。
(6)對公積金的用途加以限制的規(guī)定(第169條)。
(7)不得接受本公司的股票作擔保的規(guī)定(第143條第4款)。
3資本不變原則。
這一原則是指公司的資本一經(jīng)確定，就不得隨意改變，增資、減資必須依法定程序進行。資本不變原則的立法意圖與資本維持原則的立法意圖是相同的。
(四)最低資本制度【數(shù)字需記憶】
公司成立時不僅要在章程中確定、在公司登記機關(guān)登記其資本總額，并全部認足，而且其確定和認足的資本額必須達到法定的最低限額，否則公司不能成立。我國公司法確定的最低資本限額具體是：
1有限公司為3萬元。法律、行政法規(guī)有特別規(guī)定的，從其規(guī)定。
2一人有限公司最低限額為10萬元。
3股份有限公司最低限額為500萬元。法律、行政法規(guī)有特別規(guī)定的，從其規(guī)定。
4股份公司中的上市公司最低限額為3000萬元。
(五)增資與減資【減資比增資重要，注意程序和對債權(quán)人的保護】
1增資與減資在公司中是特別決議事項。
有限公司中須經(jīng)代表2／3以上表決權(quán)的股東通過,國有獨資公司須由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)決定，股份公司須經(jīng)出席股東大會的股東所持表決權(quán)的2／3以上通過。
2增資。
增資能夠增強公司的實力，提高公司的信用，于債權(quán)人有利。有限公司的增資條件法律未加規(guī)定，由公司自行決定，增資經(jīng)股東會特別決議通過后，由股東認繳新增資本的出資。對于股份公司的增資，法律對增資條件予以必要的限制。對于以發(fā)行新股方式增資的，《證券法》第13條規(guī)定了新股發(fā)行條件，股份公司符合增資條件并經(jīng)股東大會特別決議通過后，股東認購新股。
3減資。
減資會影響到股東的股權(quán)利益，并直接影響到債權(quán)人的利益，必須嚴格按照規(guī)定條件與程序進行。根據(jù)《公司法》第178條，減資的條件和程序如下：
(1)減資必須經(jīng)股東會特別決議，并修改公司章程。減資后的注冊資本不得低于法定最低限額。
(2)必須編制資產(chǎn)負債表及財產(chǎn)清單。
(3)必須通知債權(quán)人和對外公告。公司應(yīng)在作出減資決議之日起10日內(nèi)通知債權(quán)人，并于30日內(nèi)在報紙上公告。
(4)債務(wù)清償與擔保。債權(quán)人自接到通知書之日起30日內(nèi)，未接到通知書的自公告之日起45日內(nèi)，有權(quán)要求公司清償或者提供相應(yīng)的擔保。需要注意的是，債權(quán)人無異議權(quán)，即如果公司不進行清償，又不提供擔保，無法阻止公司進行減資。對于“有權(quán)要求公司清償或提供相應(yīng)的擔?！睉?yīng)理解為：一旦債權(quán)人提出要求，公司必須滿足，若不予滿足，債權(quán)人可尋求權(quán)利救濟。
(5)辦理減資登記手續(xù)。自登記之日起減資生效。
［重點法條提示］第26條、35條、59條、81條、178條、179條。
1—17 甲、乙、丙、丁共同出資組建一有限公司，公司成立后，庚打算加入并擬入資10萬元。下列幾種方式中符合公司法規(guī)定的是哪一項？
A庚要成為新股東，必須原股東一致同意
B庚要成為新股東，必須經(jīng)2／3以上股東同意
C庚要成為新股東，必須經(jīng)代表2／3以上表決權(quán)的股東同意
D庚可以通過直接與甲協(xié)商受讓甲的一部分出資而成為股東
——答案：C。選項A、B、C涉及的問題是公司的增資，增資是需要公司股東會特別決議的事項。有限公司是資合公司兼具人合的色彩，在有限公司股東會決議時，股東的表決權(quán)按照出資比例行使，除非公司章程另有規(guī)定。本題中未明確公司章程有表決權(quán)行使的特別規(guī)定，應(yīng)理解為按照出資比例行使表決權(quán)，而選項A、B都表述為按照股東人數(shù)行使表決權(quán)，是錯誤的。選項C的表述體現(xiàn)了股東按照出資比例行使表決權(quán)，依據(jù)《公司法》第44條，股東會就特別決議事項進行決議必須經(jīng)代表2／3以上表決權(quán)的股東通過。選項B、C表述的差異一定應(yīng)加以注意，一個是從股東的人數(shù)上來表述，一個是從出資比例的角度來表述。選項D涉及的問題是股東出資的對外轉(zhuǎn)讓，由于有限公司的人合色彩，有限公司的股權(quán)轉(zhuǎn)讓不能單純的在轉(zhuǎn)讓人與受讓人之間進行，須經(jīng)其他股東過半數(shù)同意，雖然其他股東阻止不了股東出資的對外轉(zhuǎn)讓，但是不經(jīng)其他股東的表決，庚無法成為公司的股東。這一點與股份公司的股份轉(zhuǎn)讓自由不同。
1—18某有限公司的法律顧問在審查公司減少注冊資本的方案時，提出以下意見，其中哪一條意見不符合公司法的規(guī)定？
A公司現(xiàn)有注冊資本為人民幣40萬元，故減資10萬元以后，公司注冊資本不低于法定的最低限額
B股東會同意本方案的決議，經(jīng)2／3以上有表決權(quán)的股東通過即可
C公司自作出減資決議之日起，除了在10日內(nèi)通知債權(quán)人以外，還應(yīng)在30日內(nèi)在報紙上公告
D如果債權(quán)人在法定期限內(nèi)要求公司清償債務(wù)或者提供相應(yīng)的擔保，公司應(yīng)滿足
——答案：B。 本題涉及的是公司的減資問題。減資是特別決議事項，應(yīng)經(jīng)代表2／3以上表決權(quán)的股東通過。法律規(guī)定的通過條件雖然最終落到了股東上，但不是講純粹的股東人數(shù)，而是以表決權(quán)為基礎(chǔ)的。而選項B的表述實際上是單純地講股東人數(shù)?！?／3以上有表決權(quán)的股東”與“代表2／3以上表決權(quán)的股東”含義不同，前者的2／3針對的是股東人數(shù)，后者的2／3針對的是表決權(quán)。
六、股東的出資【考點密集區(qū)】
(一)出資的方式【考點】
公司的股東可以以貨幣方式出資，也可以以非貨幣方式出資。非貨幣出資的具體方式有：實物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等可以用貨幣估價并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財產(chǎn)。這意味著，非貨幣出資須同時具備兩個基本條件：第一，可以用貨幣估價。第二，可以依法轉(zhuǎn)讓。
依據(jù)《公司登記管理條例》第14條第2款，股東不得以勞務(wù)、信用、自然人姓名、商譽、特許經(jīng)營權(quán)或者設(shè)定擔保的財產(chǎn)等作價出資。
(二)出資的繳納
一般的有限公司和發(fā)起設(shè)立的股份公司中，股東或發(fā)起人的出資可以一次性繳納，也可以分期繳納。分期繳納的，全體股東或者發(fā)起人的首次出資額不得低于注冊資本的20％，在有限公司中也不得低于法定的注冊資本的最低限額。其余部分應(yīng)在公司成立之日起的2年內(nèi)繳足，投資公司可以在5年內(nèi)繳足。一人有限公司只允許一次性繳納出資。
以貨幣出資的，應(yīng)當存入公司在銀行開設(shè)的賬戶。以非貨幣出資的，應(yīng)當依法辦理財產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)移手續(xù)。
(三)出資的法定要求
公司法對于出資的具體要求主要有：
1非貨幣出資必須是可以用貨幣估價，并可依法轉(zhuǎn)讓的財產(chǎn)。這意味著信用、勞務(wù)在公司中不能作為出資的方式。
2全體股東或者發(fā)起人的貨幣出資金額不得低于注冊資本的30％。
3非貨幣出資必須進行價值評估,核實財產(chǎn)。
4出資后必須履行驗資程序。
(四)出資責任
出資的責任是指股東違反出資義務(wù)的法律后果，分為出資違約責任和資本充實責任。
1出資違約責任。
這種責任存在于有限公司初始股東彼此之間與發(fā)起設(shè)立的股份公司發(fā)起人彼此之間。
在有限公司設(shè)立過程中，股東之間為合同關(guān)系，股東不按照法律規(guī)定繳納出資的，除應(yīng)當履行繳納的義務(wù)外，應(yīng)當向已按期足額繳納出資的股東承擔違約責任。在發(fā)起設(shè)立的股份公司中，公司設(shè)立過程中發(fā)起人彼此之間的關(guān)系也是合同關(guān)系，發(fā)起人不按照規(guī)定繳納出資的，應(yīng)按照發(fā)起人協(xié)議承擔違約責任。
2資本充實責任。
這種責任存在于股東或發(fā)起人與公司之間，是一種嚴格責任。
(1)在有限公司成立后，發(fā)現(xiàn)設(shè)立公司出資的非貨幣財產(chǎn)的實際價額顯著低于公司章程所定價額的，由交付該項出資的股東補足差額，公司設(shè)立時的其他股東承擔連帶責任。(《公司法》第31條)
(2)在股份公司成立后，發(fā)起人未按照公司章程規(guī)定繳足出資的，應(yīng)予補繳，其他發(fā)起人承擔連帶責任。股份公司成立后發(fā)現(xiàn)作為設(shè)立公司出資的非貨幣財產(chǎn)的實際價額顯著低于公司章程所定價額的，由交付該出資的發(fā)起人補足差額，其他發(fā)起人承擔連帶責任。(《公司法》第94條)
［重點法條提示］第26條、27條、28條、29條、31條、84條、94條。
1—19 (2007／三／26)徽南公司由甲、乙、丙3個股東組成，其中丙以一項專利出資。丙以專利出資后，自己仍繼續(xù)使用該專利技術(shù)。下列哪一選項是正確的？
A乙認為既然丙可以繼續(xù)使用，則自己和甲也可以使用
B甲認為丙如果繼續(xù)使用該專利則需向徽南公司支付費用
C丙認為自己可在原使用范圍內(nèi)繼續(xù)使用該專利
D丙認為甲和乙使用該項專利應(yīng)取得自己的書面同意
——答案：B。非貨幣出資必須辦理財產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)移手續(xù)。
1—20 (2007／三／78)湘東船運有限公司共8個股東，除股東甲外，其余股東都已足額出資。某次股東會上，7個股東一致表決同意因甲未實際繳付出資而不能參與當年公司利潤分配。3個月后該公司船只燃油泄漏，造成沿海養(yǎng)殖戶巨大損失，公司的全部資產(chǎn)不足以賠償。甲向其他7個股東聲明：自己未出資，也未參與分配，實際上不是股東，公司的債權(quán)債務(wù)與己無關(guān)。下列哪些選項是正確的？
A甲雖然沒有實際繳付出資，但不影響其股東地位
B其他股東決議不給甲分配當年公司利潤是符合公司法的
C就公司財產(chǎn)不足清償?shù)膫鶆?wù)部分，只應(yīng)由甲承擔相應(yīng)的責任，其他7個股東不承擔責任
D甲的聲明對內(nèi)具有效力，但不能對抗善意第三人
——答案：ABC。本題涉及出資違約責任與資本充實責任。甲沒有繳納出資，不影響其股東身份，但應(yīng)向其他股東承擔違約責任，因此選項A正確。有限公司中一般按照實繳的出資比例分配紅利，《公司法》第35條中有規(guī)定，因此選項B正確。公司以其名下全部財產(chǎn)對債權(quán)人承擔責任，現(xiàn)公司財產(chǎn)不實，已有財產(chǎn)不足清償，其余股東都已足額出資，甲應(yīng)在出資份額內(nèi)承擔相應(yīng)責任，因此選項C正確。甲的聲明對內(nèi)、對外均無效，因此選項D錯誤。本題的難點在C選項上，應(yīng)注意不要與股份公司中發(fā)起人的資本充實責任混淆。
1—21 甲、乙、丙共同出資組建一家有限責任公司。其中甲以貨幣20萬元出資，首期交納5萬元；乙以自己的管理能力出資，經(jīng)甲、丙同意折合10萬元；丙以一輛汽車出資，作價15萬元。根據(jù)以上條件，判斷下列說法哪些正確？
A該公司不能成立，因為首次繳納的出資的貨幣部分未達到注冊資本的30％
B乙不能以自己的管理能力出資，雖然可以貨幣估價但債務(wù)清償功能有缺陷
C假設(shè)該公司成立后發(fā)現(xiàn)丙出資的汽車作價高出實際價值3萬元，該3萬元差額丙應(yīng)負責補繳，甲、乙負連帶責任
D甲不可以分期繳納出資
——答案：BC。B選項是以勞務(wù)出資，雖然公司法在出資的方式上沒有明確規(guī)定勞務(wù)不能出資，但對非貨幣出資的條件規(guī)定為：可以貨幣計量、可以轉(zhuǎn)讓，勞務(wù)顯然不符合后一條件。C選項涉及的出資中的資本充實責任，由繳納該出資的股東負責補繳差額，公司設(shè)立時的其他股東負連帶責任。新公司法的一個重要的價值取向是鼓勵投資，在資本制度上體現(xiàn)為不再實行嚴格的法定資本制度，允許出資人一次認足、分期繳納，基于此，D的表述錯誤。公司法雖然強調(diào)貨幣出資比例不得低于30％，但并不要求公司設(shè)立時首次繳納的出資中的貨幣部分必須占到30％。
1—22 (2006／三／68)甲、乙二公司與劉某、謝某欲共同設(shè)立一注冊資本為200萬元的有限責任公司，他們在擬訂公司章程時約定各自以如下方式出資。下列哪些出資是不合法的？
A甲公司以其企業(yè)商譽評估作價80萬元出資
B乙公司以其獲得的某知名品牌特許經(jīng)營權(quán)評估作價60萬元出資
C劉某以保險金額為20萬元的保險單出資
D謝某以其設(shè)定了抵押擔保的房屋評估作價40萬元出資
——答案：ABCD。依據(jù)《公司登記管理條例》，商譽、特許經(jīng)營權(quán)、設(shè)定擔保的財產(chǎn)不得作價出資。因此選項A、B、D錯誤。保險單就其法律屬性而言是合同，因此不能用來出資。
一、公司的設(shè)立
(一)公司設(shè)立的概念
公司的設(shè)立是設(shè)立人依據(jù)公司法的規(guī)定組建公司，使其取得主體資格所進行的活動。
1—11 公司法中有的地方講公司的設(shè)立，有的地方講公司的成立，公司的設(shè)立與成立有哪些區(qū)別？
——公司的成立是已經(jīng)具備了法律規(guī)定的實質(zhì)要件，完成設(shè)立程序，由主管機關(guān)發(fā)給營業(yè)執(zhí)照而取得主體資格的一種法律事實。公司設(shè)立是成立的必經(jīng)程序，公司成立是設(shè)立的法律后果。二者的具體區(qū)別是：設(shè)立行為發(fā)生在營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之前，成立發(fā)生在營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之時；設(shè)立行為以發(fā)起人的意思表示為要素，如果設(shè)立中發(fā)生爭議，依發(fā)起人之間的協(xié)議解決，成立必須辦理工商登記，以登記機關(guān)的意思表示為要素，如果在申請登記中發(fā)生爭議屬于行政爭議；設(shè)立行為的當事人是發(fā)起人、認股人，成立的當事人是申請人與登記機關(guān)。
(二)公司設(shè)立的原則
我國《公司法》第6條規(guī)定的公司設(shè)立是嚴格的準則主義和核準主義相結(jié)合的原則。設(shè)立一般的有限公司、股份有限公司，符合法律規(guī)定條件的，適用嚴格的準則主義，可以直接辦理登記手續(xù)。但涉及國家安全、公共利益和關(guān)系國計民生的特定行業(yè)的，則應(yīng)當履行審批手續(xù)，即適用核準主義。
(三)設(shè)立方式
依據(jù)我國公司法，有限公司采用發(fā)起設(shè)立方式，股份有限公司采用發(fā)起設(shè)立和募集設(shè)立兩種方式。就某股份有限公司而言，是發(fā)起設(shè)立還是募集設(shè)立，由發(fā)起人視情況自由選擇。
(四)設(shè)立條件
1主體條件：人數(shù)、發(fā)起人資格。
2財產(chǎn)條件：最低注冊資本、資本構(gòu)成。
3組織條件：名稱、住所、組織機構(gòu)。
4經(jīng)營條件：生產(chǎn)經(jīng)營場所、生產(chǎn)經(jīng)營條件。
5行為條件：發(fā)起人協(xié)議、公司章程、驗資證明等。
(五)設(shè)立登記
公司設(shè)立必須辦理登記手續(xù)?！豆镜怯浌芾項l例》第6－8條對各級工商行政管理部門登記權(quán)限的劃分進行了規(guī)定。有限公司中由全體股東指定的代表或者共同委托的代理人辦理登記的申請事宜，股份公司由董事會辦理登記的申請事宜。
二、公司名稱
公司名稱是公司營業(yè)中使用的獨特稱號，公司的名稱在公司章程中予以確定，并依法辦理登記。
1一個公司只能有一個名稱。
2名稱的構(gòu)成。公司的名稱由四部分構(gòu)成，依次是：公司所在的行政區(qū)劃、字號、行業(yè)、組織形式。如北京輝煌電器有限公司。法律對名稱所禁止或限制的僅僅是字號。這部分不能有損我國的國家主權(quán)和社會公共利益，不能使用外國國家及國際組織的名稱，不能使用我國縣級以上行政區(qū)劃的名稱，不能使用漢語拼音字母和阿拉伯數(shù)字，公司名稱中不能單獨使用“發(fā)展”、“開發(fā)”等字樣來表示其行業(yè)或經(jīng)營特點，等等。
3公司名稱中冠以“中國”、“中華”、“全國”、“國際”、“國家”字樣的，必須在國家工商行政管理局登記注冊。具有3個以上分支機構(gòu)的才可以在名稱中使用“總”字，有3個以上子公司或分公司的才能使用“開發(fā)”、“實業(yè)”等文字。
4設(shè)立公司應(yīng)當申請名稱預(yù)先核準。預(yù)先核準的名稱保留期為6個月，在保留期內(nèi)不得以預(yù)先核準的名稱從事營業(yè)，也不得轉(zhuǎn)讓預(yù)先核準的名稱。
5公司名稱權(quán)。公司對其經(jīng)合法登記注冊的名稱在一定的地域范圍內(nèi)享有專用權(quán)。公司的名稱權(quán)含有人身權(quán)與財產(chǎn)權(quán)的雙重屬性。公司的名稱權(quán)可以轉(zhuǎn)讓，但我國不允許公司名稱的單獨轉(zhuǎn)讓。
1—12張律師受托辦理一家有限責任公司的法人登記。他向委托人做的一些咨詢解答中，哪一個說法存在錯誤？
A企業(yè)法人只能登記和使用一個名稱
B企業(yè)名稱須申請預(yù)先核準，這已經(jīng)成為我國公司登記前的一個必要步驟
C企業(yè)法人的名稱經(jīng)核準登記注冊后，在全國范圍內(nèi)享有專用權(quán)
D公司的設(shè)立登記申請書應(yīng)由董事長簽署
——答案：C。 企業(yè)法人的名稱專用權(quán)只在登記機關(guān)的轄區(qū)內(nèi)享有，并不是必然在全國范圍內(nèi)享有。
三、公司章程
(一)公司章程的概念、特征及性質(zhì)
公司章程是公司必備的，調(diào)整公司內(nèi)部組織關(guān)系和經(jīng)營行為的自治規(guī)則，具有法定性、公開性、自治性三個特征。
章程的性質(zhì)，公司法沒有具體明確，一般認為章程中用來約束公司設(shè)立過程中的股東或發(fā)起人的內(nèi)容屬契約性質(zhì)；當公司成立后，用來約束公司、董事、經(jīng)理的內(nèi)容屬自治規(guī)則。
(二)公司章程的制定【注意制定主體】
在有限公司中，公司章程由全體股東共同制定。在一人有限公司中，公司章程由股東制定。在國有獨資公司中，公司章程由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)制定，或者由董事會制訂，報國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)批準。在股份有限公司中，公司章程由發(fā)起人制定，采取募集設(shè)立方式設(shè)立的，經(jīng)創(chuàng)立大會通過(創(chuàng)立大會就通過公司章程作出的決議，須經(jīng)出席會議的認股人所持表決權(quán)過半數(shù)通過)。
(三)公司章程的內(nèi)容
公司章程的內(nèi)容法定，《公司法》第25條、第82條分別針對有限公司、股份公司作了規(guī)定。在公司立法中，整體來看，有限公司更多的是任意性規(guī)范，股份公司更多的是強制性規(guī)范，因此就兩類公司而言，公司章程在有限公司中的作用更大。
(四)公司章程的修改【注意兩類公司表述上的差異】
修改公司章程屬于股東會或者股東大會應(yīng)予特別決議的事項。在有限公司中，必須經(jīng)代表2／3以上表決權(quán)的股東通過。在股份公司中，必須經(jīng)出席會議的股東所持表決權(quán)的2／3以上通過。
(五)公司章程的效力范圍【考點】
公司章程對公司、股東、董事、監(jiān)事、高級管理人員具有約束力。高級管理人員是指公司的經(jīng)理、副經(jīng)理、財務(wù)負責人，上市公司董事會秘書和公司章程規(guī)定的其他人員。
［重點法條提示］第11條、12條、66條。
1—13 很多學(xué)員提問：公司章程何時生效？
——這個問題公司法規(guī)定不明。一般認為，章程中調(diào)整發(fā)起設(shè)立公司的投資者之間關(guān)系的內(nèi)容，相當于公司設(shè)立協(xié)議，可以適用合同法的一般原則自簽字蓋章時成立并生效。發(fā)起設(shè)立公司的投資者均自章程生效時受其約束。章程中調(diào)整尚未成立的公司、尚未產(chǎn)生的董事、監(jiān)事、高級管理人員以及未來可能加入公司的其他股東的那些內(nèi)容，則自公司成立時生效。
1—14 公司法中，哪些事項章程規(guī)定的，可以排除法律規(guī)定的適用？
——公司法更加強調(diào)公司的自治，因此章程的作用更大，公司法中很多地方規(guī)定為“公司章程另有規(guī)定的，從其規(guī)定”、“由公司章程規(guī)定”、“除本法有規(guī)定的以外，由公司章程規(guī)定”。
以下地方，公司章程有規(guī)定的，排除法律規(guī)定的適用：
1有限公司股東會會議由股東按照出資比例行使表決權(quán)，但是公司章程另有規(guī)定的除外。
2股份公司、有限公司的公司章程對經(jīng)理職權(quán)另有規(guī)定的，從其規(guī)定。
3有限公司的股權(quán)轉(zhuǎn)讓，公司章程另有規(guī)定的，從其規(guī)定。
4有限公司的自然人股東死亡后，其合法繼承人可以繼承股東資格，但是公司章程另有規(guī)定的除外。
四、公司的能力
(一)公司的權(quán)利能力
公司的權(quán)利能力是指公司享有權(quán)利和承擔義務(wù)的資格。
1公司權(quán)利能力的開始與終止。
公司的權(quán)利能力從公司的營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日開始(《公司法》第7條第1款)，公司的權(quán)利能力至公司注銷登記并公告之日時終止(《公司法》第189條)。
2公司權(quán)利能力的限制。
公司權(quán)利能力的限制體現(xiàn)在三個方面：
(1)性質(zhì)上的限制。
公司不享有自然人基于其自然性質(zhì)而享有的權(quán)利，如肖像權(quán)、生命權(quán)、健康權(quán)等。
(2)法律與章程上的限制?！究键c密集區(qū)，注意細節(jié)的掌握，尤其是轉(zhuǎn)投資與擔保的限制】
第一，轉(zhuǎn)投資對象的限制。公司可以向其他企業(yè)投資。但是除非法律有規(guī)定，公司不得成為對所投資企業(yè)的債務(wù)負連帶責任的出資人。
第二，轉(zhuǎn)投資與擔保的限制?！豆痉ā返?6條對于轉(zhuǎn)投資與擔保作了具體規(guī)定，關(guān)于該條應(yīng)注意以下幾點：①公司能否向其他企業(yè)投資或者為他人提供擔保，由董事會或者股東會、股東大會決議。到底是董事會決議還是股東會、股東大會決議，由公司章程規(guī)定。②公司為本公司的股東或者實際控制人提供擔保的，必須經(jīng)股東會決議。③公司章程可以對公司投資及擔保的總額及單項投資或者擔保的數(shù)額加以限制，有限制的，不得超過限額。如果超過了限額，投資或擔保行為的效力應(yīng)視情況而定。④公司股東或者公司的實際控制人接受本公司提供的擔保的，該股東或者受實際控制人支配的股東不得參與對是否提供擔保進行的表決。該項表決由出席會議的其他股東所持表決權(quán)的過半數(shù)通過。⑤公司向本公司的股東或者實際控制人進行投資，法律未加限制與禁止。
實際控制人是指雖然不是公司的股東，但通過投資關(guān)系、協(xié)議或者其他安排，能夠?qū)嶋H支配公司行為的人。
第三，借貸的禁止。股份公司不得直接或者通過子公司向董事、監(jiān)事、高級管理人員提供借款。(借貸的禁止針對股份公司，有限公司不受限制)
1—15 (2008／三／30)公司在經(jīng)營活動中可以以自己的財產(chǎn)為他人提供擔保。關(guān)于擔保的表述中，下列哪一選項是正確的？
A公司經(jīng)理可以決定為本公司的客戶提供擔保
B公司董事長可以決定為本公司的客戶提供擔保
C公司董事會可以決定為本公司的股東提供擔保
D公司股東會可以決定為本公司的股東提供擔保
答案：D。
1—16某甲有限責任公司，經(jīng)營塑料產(chǎn)品的制造、加工和買賣，總資產(chǎn)1200萬元，總負債200萬元。該公司章程規(guī)定：公司對外單項投資超過凈資產(chǎn)的30％的由股東會決議，凈資產(chǎn)額30％以下的由董事會決議；為他人提供擔保超過100萬元的由股東會決議，100萬元以下的由董事會決議。現(xiàn)甲公司董事會作出了以下決定，并已開始實施。董事會的這些決定哪些違法？
A以甲公司的名義投資200萬元，與乙公司組成普通合伙企業(yè)
B以甲公司的名義向丙電腦有限公司投資150萬元
C以甲公司的名義向甲公司的股東王某提供擔保50萬元
D以甲公司的名義為個體戶張某的30萬元債務(wù)提供擔保
——答案：AC。 A的錯誤在于投資了負無限連帶責任的實體，C的錯誤在于向本公司的股東提供擔保董事會不能決定，必須由股東會決定。B、D均在章程規(guī)定的董事會的權(quán)限范圍以內(nèi)。
(3)目的上的限制。
即經(jīng)營范圍上的限制，公司應(yīng)在章程規(guī)定、并經(jīng)依法登記的范圍內(nèi)從事經(jīng)營活動。目前的司法實踐中對超越經(jīng)營范圍是否會導(dǎo)致合同無效的問題進行了比較寬松的解釋，如果不違反國家的強制性法律規(guī)范，通常不認為合同無效。但對于一些特殊行業(yè)或者需要許可證的商品交易，如果不具備相應(yīng)的資質(zhì)，通常會導(dǎo)致合同無效。
(二)公司的行為能力
公司的行為能力是指公司通過自己的行為獨立取得權(quán)利和承擔義務(wù)的資格。公司作為一種組織，不同于自然人，公司的行為能力是通過其機關(guān)實現(xiàn)的。公司的機關(guān)是由股東會、董事會、監(jiān)事會組成的。公司的法定代表人對外代表公司，依據(jù)《公司法》第13條，公司的法定代表人依照公司章程的規(guī)定，由董事長、執(zhí)行董事或者經(jīng)理擔任，并依法登記。
公司的行為能力與權(quán)利能力同時產(chǎn)生，同時消滅，并且行為能力的范圍與權(quán)利能力的范圍完全一致。
(三)公司的侵權(quán)行為能力
侵權(quán)行為能力是指公司承擔因侵權(quán)行為所致的損害賠償責任的能力。
［重點法條提示］第13條、15條、16條、116條。
五、公司的資本【考點密集區(qū)】
資本是公司成立的物質(zhì)條件，是公司進行經(jīng)營的基礎(chǔ)。
(一)公司資本的概念與形態(tài)
公司資本是公司成立時章程規(guī)定的，由股東出資構(gòu)成的財產(chǎn)總額。公司的資本分為注冊資本、發(fā)行資本、認購資本、實繳資本等。
注冊資本是公司成立時注冊登記的資本總額，發(fā)行資本是公司向社會籌集的資本，認購資本是出資人同意繳付的資本，實繳資本是認購資本中出資人已經(jīng)繳付的出資。
需要特別注意的是：注冊資本在我國不同的公司形態(tài)中，其含義不同。在一般的有限公司中，注冊資本是在公司登記機關(guān)登記的全體股東認繳的出資額。在發(fā)起設(shè)立的股份有限公司中，注冊資本為在公司登記機關(guān)登記的全體發(fā)起人認購的股本總額。在募集設(shè)立的股份公司中，注冊資本為在公司登記機關(guān)登記的實收股本總額。
(二)公司資本、資產(chǎn)及凈資產(chǎn)的關(guān)系
公司資本也稱為股本，是由公司章程確定并載明的，全體股東的出資總額。資產(chǎn)是公司實際擁有的全部財產(chǎn)，就資產(chǎn)的形態(tài)而言，包括有形資產(chǎn)、無形資產(chǎn)、遞延資產(chǎn)等；就資產(chǎn)的來源而言，有自有資產(chǎn)和借貸資產(chǎn)。就概念范圍而言，資產(chǎn)大于資本，資本只是資產(chǎn)的一部分。資本與資產(chǎn)的對應(yīng)關(guān)系會因公司經(jīng)營狀況而有很大差別。公司法人的獨立財產(chǎn)責任，實際是以公司實有的全部財產(chǎn)即公司的資產(chǎn)對其債務(wù)負責的，公司資產(chǎn)才是公司對外承擔財產(chǎn)責任的實際擔保。因此，資產(chǎn)信用比資本信用在維護市場交易的安全中更具有意義，但資產(chǎn)信用實施困難，我國的公司法采用的是資本信用原則。
凈資產(chǎn)是公司全部資產(chǎn)減去全部負債后的余額。公司成立時，沒有任何對外負債，其資本就是其全部資產(chǎn)，同時也是其凈資產(chǎn)。公司成立后，隨著公司經(jīng)營的盈利或虧損，資產(chǎn)本身的增值或貶值，資產(chǎn)價值及相應(yīng)的凈資產(chǎn)的價值就處在不斷的變化中，凈資產(chǎn)可能高于資本，也可能低于資本。
(三)公司資本原則與資本形成制度
1資本確定原則。
這一原則是指公司設(shè)立時，必須在章程中對公司的資本總額作出明確規(guī)定，并須全部實現(xiàn)。在如何實現(xiàn)資本確定問題上存在著不同的體制：(掌握法定資本制，授權(quán)資本制、折衷資本制我國未采用)
第一，法定資本制。法定資本制要求公司設(shè)立時應(yīng)當一次性發(fā)行、全部認足或募足，否則公司不能成立。法定資本制度的主要特點是資本的一次性發(fā)行，而不是一次性繳納股款。如果要求一次性發(fā)行并一次性繳納股款，公司才能成立，就是嚴格的法定資本制。公司設(shè)立時一次性發(fā)行，全部認足或募足，允許分期繳納的制度同樣是法定資本制。我國的公司法一直采用法定資本制度，修訂以前的公司法采用的是嚴格的法定資本制，修訂后的公司法有所松動，具體規(guī)定如下：
(1)有限責任公司實行一次發(fā)行、分期繳納制度。根據(jù)《公司法》第26條第1款的相關(guān)規(guī)定，全體股東的首次出資額不得低于注冊資本的20％，也不得低于法定的注冊資本最低限額(3萬元)，其余部分由股東在公司成立之日起的2年內(nèi)繳足，其中投資公司在5年內(nèi)繳足。
(2)采用發(fā)起設(shè)立方式的股份公司實行一次發(fā)行、分期繳納的制度。
根據(jù)《公司法》第81條第1款的相關(guān)規(guī)定，全體發(fā)起人的首次出資額不得低于注冊資本的20％，其余部分由發(fā)起人在公司成立之日起的2年內(nèi)繳足，其中，投資公司可以在5年內(nèi)繳足。在繳足前，不得向他人募集股份。
(3)一人有限公司實行一次發(fā)行、一次繳足的嚴格法定資本制。
(4)采用募集設(shè)立的股份有限公司實行一次發(fā)行、一次性繳納的嚴格法定資本制度。
第二，授權(quán)資本制度。授權(quán)資本制度是指公司設(shè)立時，應(yīng)當在公司章程中載明公司資本總額，但不必發(fā)行資本的全部，只要認足或者繳足資本總額的一部分，公司即可成立。其余部分，授權(quán)董事會在認為必要時，一次或分次發(fā)行或募集。授權(quán)資本制度的主要特點是資本的分期發(fā)行。授權(quán)資本制度是英美法系國家廣泛采用的一種資本制度。
第三，折衷資本制度。要求公司章程規(guī)定的資本數(shù)額只須認足部分，公司即可成立，其余部分授權(quán)董事會根據(jù)需要在一定年限內(nèi)隨時募集，無需股東會的特別決議。
2資本維持原則。
這一原則也稱資本充實原則，是指公司在存續(xù)過程中，應(yīng)經(jīng)常保持與其資本額相當?shù)呢敭a(chǎn)。資本維持原則的立法目的在于防止資本的實質(zhì)減少，保護債權(quán)人的利益，同時也為了防止股東對盈利分配的不當要求，保證公司能正常開展經(jīng)營活動。我國《公司法》關(guān)于資本維持原則的具體體現(xiàn)有：
(1)公司成立后，股東不得抽逃出資(第36條)。
(2)股份公司不得折價發(fā)行股份(第128條)。
(3)有限責任公司的初始股東、股份公司的發(fā)起人對實物出資的價值擔保和差額填補的連帶責任制度(第31條、94條)。
(4)除因合并、減少資本，將股份獎勵本公司職工，基于對公司合并、分立持異議的股東要求而收購?fù)猓静坏檬召彵竟镜墓善?第143條)。
(5)公司在彌補虧損、提取公積金之前不得向公司股東分配利潤(第167條)。
(6)對公積金的用途加以限制的規(guī)定(第169條)。
(7)不得接受本公司的股票作擔保的規(guī)定(第143條第4款)。
3資本不變原則。
這一原則是指公司的資本一經(jīng)確定，就不得隨意改變，增資、減資必須依法定程序進行。資本不變原則的立法意圖與資本維持原則的立法意圖是相同的。
(四)最低資本制度【數(shù)字需記憶】
公司成立時不僅要在章程中確定、在公司登記機關(guān)登記其資本總額，并全部認足，而且其確定和認足的資本額必須達到法定的最低限額，否則公司不能成立。我國公司法確定的最低資本限額具體是：
1有限公司為3萬元。法律、行政法規(guī)有特別規(guī)定的，從其規(guī)定。
2一人有限公司最低限額為10萬元。
3股份有限公司最低限額為500萬元。法律、行政法規(guī)有特別規(guī)定的，從其規(guī)定。
4股份公司中的上市公司最低限額為3000萬元。
(五)增資與減資【減資比增資重要，注意程序和對債權(quán)人的保護】
1增資與減資在公司中是特別決議事項。
有限公司中須經(jīng)代表2／3以上表決權(quán)的股東通過,國有獨資公司須由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)決定，股份公司須經(jīng)出席股東大會的股東所持表決權(quán)的2／3以上通過。
2增資。
增資能夠增強公司的實力，提高公司的信用，于債權(quán)人有利。有限公司的增資條件法律未加規(guī)定，由公司自行決定，增資經(jīng)股東會特別決議通過后，由股東認繳新增資本的出資。對于股份公司的增資，法律對增資條件予以必要的限制。對于以發(fā)行新股方式增資的，《證券法》第13條規(guī)定了新股發(fā)行條件，股份公司符合增資條件并經(jīng)股東大會特別決議通過后，股東認購新股。
3減資。
減資會影響到股東的股權(quán)利益，并直接影響到債權(quán)人的利益，必須嚴格按照規(guī)定條件與程序進行。根據(jù)《公司法》第178條，減資的條件和程序如下：
(1)減資必須經(jīng)股東會特別決議，并修改公司章程。減資后的注冊資本不得低于法定最低限額。
(2)必須編制資產(chǎn)負債表及財產(chǎn)清單。
(3)必須通知債權(quán)人和對外公告。公司應(yīng)在作出減資決議之日起10日內(nèi)通知債權(quán)人，并于30日內(nèi)在報紙上公告。
(4)債務(wù)清償與擔保。債權(quán)人自接到通知書之日起30日內(nèi)，未接到通知書的自公告之日起45日內(nèi)，有權(quán)要求公司清償或者提供相應(yīng)的擔保。需要注意的是，債權(quán)人無異議權(quán)，即如果公司不進行清償，又不提供擔保，無法阻止公司進行減資。對于“有權(quán)要求公司清償或提供相應(yīng)的擔?！睉?yīng)理解為：一旦債權(quán)人提出要求，公司必須滿足，若不予滿足，債權(quán)人可尋求權(quán)利救濟。
(5)辦理減資登記手續(xù)。自登記之日起減資生效。
［重點法條提示］第26條、35條、59條、81條、178條、179條。
1—17 甲、乙、丙、丁共同出資組建一有限公司，公司成立后，庚打算加入并擬入資10萬元。下列幾種方式中符合公司法規(guī)定的是哪一項？
A庚要成為新股東，必須原股東一致同意
B庚要成為新股東，必須經(jīng)2／3以上股東同意
C庚要成為新股東，必須經(jīng)代表2／3以上表決權(quán)的股東同意
D庚可以通過直接與甲協(xié)商受讓甲的一部分出資而成為股東
——答案：C。選項A、B、C涉及的問題是公司的增資，增資是需要公司股東會特別決議的事項。有限公司是資合公司兼具人合的色彩，在有限公司股東會決議時，股東的表決權(quán)按照出資比例行使，除非公司章程另有規(guī)定。本題中未明確公司章程有表決權(quán)行使的特別規(guī)定，應(yīng)理解為按照出資比例行使表決權(quán)，而選項A、B都表述為按照股東人數(shù)行使表決權(quán)，是錯誤的。選項C的表述體現(xiàn)了股東按照出資比例行使表決權(quán)，依據(jù)《公司法》第44條，股東會就特別決議事項進行決議必須經(jīng)代表2／3以上表決權(quán)的股東通過。選項B、C表述的差異一定應(yīng)加以注意，一個是從股東的人數(shù)上來表述，一個是從出資比例的角度來表述。選項D涉及的問題是股東出資的對外轉(zhuǎn)讓，由于有限公司的人合色彩，有限公司的股權(quán)轉(zhuǎn)讓不能單純的在轉(zhuǎn)讓人與受讓人之間進行，須經(jīng)其他股東過半數(shù)同意，雖然其他股東阻止不了股東出資的對外轉(zhuǎn)讓，但是不經(jīng)其他股東的表決，庚無法成為公司的股東。這一點與股份公司的股份轉(zhuǎn)讓自由不同。
1—18某有限公司的法律顧問在審查公司減少注冊資本的方案時，提出以下意見，其中哪一條意見不符合公司法的規(guī)定？
A公司現(xiàn)有注冊資本為人民幣40萬元，故減資10萬元以后，公司注冊資本不低于法定的最低限額
B股東會同意本方案的決議，經(jīng)2／3以上有表決權(quán)的股東通過即可
C公司自作出減資決議之日起，除了在10日內(nèi)通知債權(quán)人以外，還應(yīng)在30日內(nèi)在報紙上公告
D如果債權(quán)人在法定期限內(nèi)要求公司清償債務(wù)或者提供相應(yīng)的擔保，公司應(yīng)滿足
——答案：B。 本題涉及的是公司的減資問題。減資是特別決議事項，應(yīng)經(jīng)代表2／3以上表決權(quán)的股東通過。法律規(guī)定的通過條件雖然最終落到了股東上，但不是講純粹的股東人數(shù)，而是以表決權(quán)為基礎(chǔ)的。而選項B的表述實際上是單純地講股東人數(shù)?！?／3以上有表決權(quán)的股東”與“代表2／3以上表決權(quán)的股東”含義不同，前者的2／3針對的是股東人數(shù)，后者的2／3針對的是表決權(quán)。
六、股東的出資【考點密集區(qū)】
(一)出資的方式【考點】
公司的股東可以以貨幣方式出資，也可以以非貨幣方式出資。非貨幣出資的具體方式有：實物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等可以用貨幣估價并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財產(chǎn)。這意味著，非貨幣出資須同時具備兩個基本條件：第一，可以用貨幣估價。第二，可以依法轉(zhuǎn)讓。
依據(jù)《公司登記管理條例》第14條第2款，股東不得以勞務(wù)、信用、自然人姓名、商譽、特許經(jīng)營權(quán)或者設(shè)定擔保的財產(chǎn)等作價出資。
(二)出資的繳納
一般的有限公司和發(fā)起設(shè)立的股份公司中，股東或發(fā)起人的出資可以一次性繳納，也可以分期繳納。分期繳納的，全體股東或者發(fā)起人的首次出資額不得低于注冊資本的20％，在有限公司中也不得低于法定的注冊資本的最低限額。其余部分應(yīng)在公司成立之日起的2年內(nèi)繳足，投資公司可以在5年內(nèi)繳足。一人有限公司只允許一次性繳納出資。
以貨幣出資的，應(yīng)當存入公司在銀行開設(shè)的賬戶。以非貨幣出資的，應(yīng)當依法辦理財產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)移手續(xù)。
(三)出資的法定要求
公司法對于出資的具體要求主要有：
1非貨幣出資必須是可以用貨幣估價，并可依法轉(zhuǎn)讓的財產(chǎn)。這意味著信用、勞務(wù)在公司中不能作為出資的方式。
2全體股東或者發(fā)起人的貨幣出資金額不得低于注冊資本的30％。
3非貨幣出資必須進行價值評估,核實財產(chǎn)。
4出資后必須履行驗資程序。
(四)出資責任
出資的責任是指股東違反出資義務(wù)的法律后果，分為出資違約責任和資本充實責任。
1出資違約責任。
這種責任存在于有限公司初始股東彼此之間與發(fā)起設(shè)立的股份公司發(fā)起人彼此之間。
在有限公司設(shè)立過程中，股東之間為合同關(guān)系，股東不按照法律規(guī)定繳納出資的，除應(yīng)當履行繳納的義務(wù)外，應(yīng)當向已按期足額繳納出資的股東承擔違約責任。在發(fā)起設(shè)立的股份公司中，公司設(shè)立過程中發(fā)起人彼此之間的關(guān)系也是合同關(guān)系，發(fā)起人不按照規(guī)定繳納出資的，應(yīng)按照發(fā)起人協(xié)議承擔違約責任。
2資本充實責任。
這種責任存在于股東或發(fā)起人與公司之間，是一種嚴格責任。
(1)在有限公司成立后，發(fā)現(xiàn)設(shè)立公司出資的非貨幣財產(chǎn)的實際價額顯著低于公司章程所定價額的，由交付該項出資的股東補足差額，公司設(shè)立時的其他股東承擔連帶責任。(《公司法》第31條)
(2)在股份公司成立后，發(fā)起人未按照公司章程規(guī)定繳足出資的，應(yīng)予補繳，其他發(fā)起人承擔連帶責任。股份公司成立后發(fā)現(xiàn)作為設(shè)立公司出資的非貨幣財產(chǎn)的實際價額顯著低于公司章程所定價額的，由交付該出資的發(fā)起人補足差額，其他發(fā)起人承擔連帶責任。(《公司法》第94條)
［重點法條提示］第26條、27條、28條、29條、31條、84條、94條。
1—19 (2007／三／26)徽南公司由甲、乙、丙3個股東組成，其中丙以一項專利出資。丙以專利出資后，自己仍繼續(xù)使用該專利技術(shù)。下列哪一選項是正確的？
A乙認為既然丙可以繼續(xù)使用，則自己和甲也可以使用
B甲認為丙如果繼續(xù)使用該專利則需向徽南公司支付費用
C丙認為自己可在原使用范圍內(nèi)繼續(xù)使用該專利
D丙認為甲和乙使用該項專利應(yīng)取得自己的書面同意
——答案：B。非貨幣出資必須辦理財產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)移手續(xù)。
1—20 (2007／三／78)湘東船運有限公司共8個股東，除股東甲外，其余股東都已足額出資。某次股東會上，7個股東一致表決同意因甲未實際繳付出資而不能參與當年公司利潤分配。3個月后該公司船只燃油泄漏，造成沿海養(yǎng)殖戶巨大損失，公司的全部資產(chǎn)不足以賠償。甲向其他7個股東聲明：自己未出資，也未參與分配，實際上不是股東，公司的債權(quán)債務(wù)與己無關(guān)。下列哪些選項是正確的？
A甲雖然沒有實際繳付出資，但不影響其股東地位
B其他股東決議不給甲分配當年公司利潤是符合公司法的
C就公司財產(chǎn)不足清償?shù)膫鶆?wù)部分，只應(yīng)由甲承擔相應(yīng)的責任，其他7個股東不承擔責任
D甲的聲明對內(nèi)具有效力，但不能對抗善意第三人
——答案：ABC。本題涉及出資違約責任與資本充實責任。甲沒有繳納出資，不影響其股東身份，但應(yīng)向其他股東承擔違約責任，因此選項A正確。有限公司中一般按照實繳的出資比例分配紅利，《公司法》第35條中有規(guī)定，因此選項B正確。公司以其名下全部財產(chǎn)對債權(quán)人承擔責任，現(xiàn)公司財產(chǎn)不實，已有財產(chǎn)不足清償，其余股東都已足額出資，甲應(yīng)在出資份額內(nèi)承擔相應(yīng)責任，因此選項C正確。甲的聲明對內(nèi)、對外均無效，因此選項D錯誤。本題的難點在C選項上，應(yīng)注意不要與股份公司中發(fā)起人的資本充實責任混淆。
1—21 甲、乙、丙共同出資組建一家有限責任公司。其中甲以貨幣20萬元出資，首期交納5萬元；乙以自己的管理能力出資，經(jīng)甲、丙同意折合10萬元；丙以一輛汽車出資，作價15萬元。根據(jù)以上條件，判斷下列說法哪些正確？
A該公司不能成立，因為首次繳納的出資的貨幣部分未達到注冊資本的30％
B乙不能以自己的管理能力出資，雖然可以貨幣估價但債務(wù)清償功能有缺陷
C假設(shè)該公司成立后發(fā)現(xiàn)丙出資的汽車作價高出實際價值3萬元，該3萬元差額丙應(yīng)負責補繳，甲、乙負連帶責任
D甲不可以分期繳納出資
——答案：BC。B選項是以勞務(wù)出資，雖然公司法在出資的方式上沒有明確規(guī)定勞務(wù)不能出資，但對非貨幣出資的條件規(guī)定為：可以貨幣計量、可以轉(zhuǎn)讓，勞務(wù)顯然不符合后一條件。C選項涉及的出資中的資本充實責任，由繳納該出資的股東負責補繳差額，公司設(shè)立時的其他股東負連帶責任。新公司法的一個重要的價值取向是鼓勵投資，在資本制度上體現(xiàn)為不再實行嚴格的法定資本制度，允許出資人一次認足、分期繳納，基于此，D的表述錯誤。公司法雖然強調(diào)貨幣出資比例不得低于30％，但并不要求公司設(shè)立時首次繳納的出資中的貨幣部分必須占到30％。
1—22 (2006／三／68)甲、乙二公司與劉某、謝某欲共同設(shè)立一注冊資本為200萬元的有限責任公司，他們在擬訂公司章程時約定各自以如下方式出資。下列哪些出資是不合法的？
A甲公司以其企業(yè)商譽評估作價80萬元出資
B乙公司以其獲得的某知名品牌特許經(jīng)營權(quán)評估作價60萬元出資
C劉某以保險金額為20萬元的保險單出資
D謝某以其設(shè)定了抵押擔保的房屋評估作價40萬元出資
——答案：ABCD。依據(jù)《公司登記管理條例》，商譽、特許經(jīng)營權(quán)、設(shè)定擔保的財產(chǎn)不得作價出資。因此選項A、B、D錯誤。保險單就其法律屬性而言是合同，因此不能用來出資。