司法考試外交關(guān)系法與領(lǐng)事關(guān)系法復(fù)習(xí)精華

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第一節(jié) 外交關(guān)系法
    一、外交機(jī)關(guān)
    (一)國家中央外交機(jī)關(guān)
    1、國家元首——在外國享有完全的外交特權(quán)與豁免以及高的禮遇
    2、政府——在這里是特指一國的高行政機(jī)關(guān),它一般也是國家對外關(guān)系的領(lǐng)導(dǎo)機(jī)關(guān)
    3、外交部門——政府中專門具體執(zhí)行國家對外政策,處理日常對外事務(wù)的部門,一般稱為外交部。
    國家元首、政府首腦和外交部長在對外交往中當(dāng)然的代表其國家,除非有特別約定或例外,他們不需出示和提交全權(quán)證書,其作出的有法律意義的行為視為其國家的證書。
    (二)外交代表機(jī)關(guān)
    1、使館
    項目
     人員范圍
     派遣
    館長
     使館高首長,分為大使、公使、代辦三級。大使與公使職權(quán)相同,只是禮遇上公使稍遜于大使
    臨時代辦是指館長職位空缺或暫不能履行職務(wù)時,指定某位使館外交人員作為臨時館長代行職務(wù),因此與代辦是不同的概念 大使和公使由派遣國元首向接受國元首派出,代表本國國家和元首
    代辦由派遣國外交部長向接受國外交部長派遣,代表國家和外交部長
    派遣館長和武官之前,應(yīng)先將擬派人選通知接受國,征得接受國同意后正式派遣
    其他人員派遣國可以直接委派,無須事先征求接受國同意,但委派接受國國籍的人或第三國國籍的人為使館外交人員,仍須經(jīng)接受國同意。
    一般外交人員
     包括參贊、武官、外交秘書和隨員
    參贊是協(xié)助館長工作的高級別外交人員;武官是武裝力量的代表,但并非所有國家都互派武官
    行政技術(shù)人員
     譯員、工程師、行政主管、會計
    服務(wù)人員
     司機(jī)、清潔工、修理工等
    使館的職務(wù)
     1、 全面代表派遣國
    2、 在國際法許可范圍內(nèi),保護(hù)派遣國及其人民的各項利益
    3、 談判和交涉
    4、 調(diào)查和報告,可以以一切合法手段,調(diào)查接受國的各種情況,并及時向派遣國報告
    5、 促進(jìn)派遣國和接受國之間的友好關(guān)系,發(fā)展各方面合作
    接受國可以拒絕接受其所不同意的任何派遣國使館人員,并無須向派遣國說明理由。
    關(guān)于外交團(tuán):狹義外交團(tuán)是指駐在一國的所有外國使館的館長組成的團(tuán)體。外交團(tuán)團(tuán)長一般由接受國中到任時間長、等級高的使館館長擔(dān)任。外交團(tuán)的作用主要在禮儀方面。
    1、一國派駐國際組織的常駐代表機(jī)關(guān)
    2、臨時性機(jī)關(guān)——又稱特別使團(tuán),是一國經(jīng)另一國的同意和邀請,派往該另一國,代表派遣國進(jìn)行談判或完成某項特定外交任務(wù)的臨時機(jī)構(gòu)。
    二、外交特權(quán)與豁免
    (一)使館的特權(quán)與豁免
    1、使館館舍不得侵犯(使館館舍不僅包括公務(wù)區(qū)還包括官邸)
    2、使館財產(chǎn)及檔案不得侵犯
    3、通訊自由,但注意:
    (1)非經(jīng)接受國同意不得裝置使用無線電發(fā)報機(jī)
    (2)外交郵袋的包裹須附有可資識別的外部標(biāo)記并以裝載外交文件和公務(wù)用品為限。外交郵袋可托交預(yù)定在準(zhǔn)許入境地點(diǎn)降落的商業(yè)飛機(jī)機(jī)長轉(zhuǎn)遞,但機(jī)長不能視為外交信差
    (3)外交信差在執(zhí)行職務(wù)時應(yīng)受到接受國保護(hù)
    4、使館免納捐稅,但不包括為使館提供的特定服務(wù)所收的費(fèi)用
    5、使館人員有行動和旅行自由,包括私人活動的自由
    6、使用派遣國的國家標(biāo)志
    (二)外交人員的特權(quán)與豁免
    1、人身不可侵犯
    2、寓所、財產(chǎn)和文書信件不可侵犯
    3、管轄豁免
    (1)完全的刑事管轄豁免
    (2)民事和行政管轄豁免,但有以下例外:
    ①外交人員在接受國境內(nèi)私有不動產(chǎn)物權(quán)的訴訟
    ②外交人員以私人身份并不代表派遣國而參與繼承事項的訴訟
    ③外交人員在接受國內(nèi)在公務(wù)范圍以外所從事的專業(yè)和商務(wù)活動的訴訟
    ④外交人員主動起訴而引起的反訴
    (3)外交人員享有的上述豁免是接受國的管轄豁免,如外交人員有違法行為,其相關(guān)責(zé)任并不能因此而豁免,有關(guān)的責(zé)任問題將通過外交途徑解決
    (4)免除作證義務(wù):不僅沒有被迫在法律程序中作為證人出庭作證的義務(wù),而且沒有提供證詞的義務(wù)
    (5)外交人員的特權(quán)和管轄豁免的放棄:這種放棄只能由派遣國明示作出,外交人員本身沒有作出這種放棄的權(quán)利。并且,對訴訟程序上管轄豁免的放棄,不得視為對判決執(zhí)行豁免的默示放棄,后項放棄須由派遣國單獨(dú)明確作出
    4、其他方面的免稅和免驗。主要是免納個人所得稅和其他直接稅
    (三)外交人員特權(quán)與豁免的適用范圍
    1、適用的人員范圍
    (1)使館館長及外交人員
    (2)與外交人員構(gòu)成同一戶口的家屬,如系非接受國國民,亦享有與外交人員相同的特權(quán)與豁免
    (3)使館的行政技術(shù)人員及與其構(gòu)成同一戶口的家屬,如非接受國國民且不在該國永久居留者,也享有外交人員享有的一般的特權(quán)與豁免,但有一些限制和修改。包括其執(zhí)行職務(wù)范圍以外的行為不享有民事和行政管轄的豁免;除其初到任時所輸入的物品外不能免納關(guān)稅及其他課征;其行李不免除海關(guān)查驗
    (4)使館的服務(wù)人員如非接受國國民且不在該國永久居留者,一般僅具有以下優(yōu)遇
    ①就其執(zhí)行公務(wù)行為享有豁免
    ②其受雇所得報酬免納捐稅
    ③免于適用接受國所實行的社會保險辦法
    2、適用的時間范圍
    (1)開始——享有外交特權(quán)與豁免的人員,自其被接受國接受而進(jìn)入接受國國境內(nèi)就任之時起享有此等特權(quán)與豁免,其已在該國境內(nèi)者,自其委派通知接受國外交部和兩國另經(jīng)商定之其他時刻開始享有
    (2)終止——享有外交特權(quán)與豁免人員職務(wù)終止,其外交特權(quán)與豁免通常是在該人員離境之時或給予其離境的合理期間結(jié)束之時終止。如遇使館人員死亡,其家屬應(yīng)繼續(xù)享有其應(yīng)享有的特權(quán)與豁免,直到給予其離境的合理期間結(jié)束時為止
    (四)使館及享有外交特權(quán)與豁免人員的義務(wù)
    1、遵守接受國的法律規(guī)章
    2、不得干涉接受國的內(nèi)政
    3、使館館舍不得用于與使館職務(wù)不相符合的其他用途
    4、使館與接受國商談公務(wù),應(yīng)經(jīng)與接受國外交部和另經(jīng)商定的其他部門按照相關(guān)程序辦理
    5、外交代表不應(yīng)在接受國內(nèi)為私人利益從事任何專業(yè)和商業(yè)活動
    第二節(jié) 領(lǐng)事關(guān)系法
    一、領(lǐng)事機(jī)構(gòu)的建立及其職務(wù)
    (一)領(lǐng)事關(guān)系的建立
    兩國間領(lǐng)事關(guān)系的建立以其雙邊協(xié)議確定,除另有聲明外,兩國間同意建立外交關(guān)系亦即同意建立領(lǐng)事關(guān)系。但斷絕外交關(guān)系并不當(dāng)然斷絕領(lǐng)事關(guān)系。
    (二)領(lǐng)事館組成及人員派遣
    1、組成——領(lǐng)館人員包括領(lǐng)事官員、領(lǐng)事雇員(行政技術(shù)人員)、服務(wù)人員
    2、派遣——館長的委派應(yīng)由派遣國發(fā)給委任證書,或者接受國準(zhǔn)許且頒發(fā)領(lǐng)事證書。其他人員的派遣由派遣國自由決定。但若委派接受國國籍的人或第三國國籍的人為領(lǐng)館官員,仍須經(jīng)接受國同意。接受國可在被委任人員到達(dá)該國國境前或其就職前宣布他為不能接受
    使領(lǐng)館人員中必須經(jīng)接受國同意才能派遣的包括:
    1、使館館長
    2、使館武官
    3、領(lǐng)館館長
    4、使領(lǐng)館中不具有派遣國國籍的人(包括第三國和被派遣國國籍的人)
    二、領(lǐng)事特權(quán)與豁免(參照使館相關(guān))
    (一)領(lǐng)館的特權(quán)與豁免
    1、領(lǐng)館館舍不受侵犯
    2、領(lǐng)館檔案及文件不得侵犯
    3、通訊自由
    領(lǐng)館的郵袋不得予以開拆或扣留,但如有重大理由可在派遣國授權(quán)代表在場時開拆郵袋。若派遣國拒絕開拆,則郵袋退回原發(fā)送地。
    4、行動自由
    5、免納關(guān)稅和捐稅
    6、與派遣國國民通訊及聯(lián)絡(luò)的權(quán)利
    (二)領(lǐng)事官員的特權(quán)與豁免
    1、人身不得侵犯
    2、管轄豁免(領(lǐng)事官員執(zhí)行職務(wù)的行為,不受其所在國的法院管轄,也無相關(guān)作證義務(wù))
    (1)領(lǐng)事官員對其執(zhí)行職務(wù)所涉及的事項沒有作證或提供有關(guān)公文或文件的義務(wù),除此之外領(lǐng)事官員不得拒絕作證,但如果拒絕作證也不得對其施以強(qiáng)制或處罰
    (2)領(lǐng)事雇員的職務(wù)行為享有與領(lǐng)事官員相同的司法和行政管轄豁免
    3、某些方面的免稅和免驗
    (三)領(lǐng)館及享有特權(quán)與豁免的人員的義務(wù)
    1、尊重接受國的法律規(guī)章
    2、不得干涉接受國的內(nèi)政
    3、領(lǐng)館館舍不得用于與領(lǐng)事職務(wù)不相符合的其他用途
    4、職業(yè)領(lǐng)事不應(yīng)在接受國內(nèi)為私人利益從事任何專業(yè)和商業(yè)活動
    (四)我國在外交特權(quán)和豁免方面的規(guī)定
    我國是《維也納外交關(guān)系公約》和《維也納領(lǐng)事關(guān)系公約》的締約國,并分別頒布了《中華人民共和國外交特權(quán)與豁免條例》和《中華人民共和國領(lǐng)事特權(quán)與豁免條例》,對某些方面的規(guī)定稍寬于公約,如下:
    1、增加“持我國外交簽證或與中國互免簽證的國家的外交護(hù)照的人,也享有相應(yīng)的外交特權(quán)和豁免”
    2、擴(kuò)大“未經(jīng)允許不得進(jìn)入的領(lǐng)館范圍”為整個領(lǐng)館,而不限于公約規(guī)定的工作區(qū)域
    3、增加“領(lǐng)事官員的寓所、文書和信件以及財產(chǎn)有不受侵犯的特權(quán)”
    4、規(guī)定“領(lǐng)事官員執(zhí)行職務(wù)以外的行為的管轄豁免,按照中國與外國簽訂的雙邊條約、協(xié)定或根據(jù)對等原則辦理”
    5、明確限定享有特權(quán)與豁免人員的家屬為“共同生活的配偶及未成年子女”
    6、使領(lǐng)館和其成員攜帶自用槍支、子彈出入境,必須經(jīng)中國政府批準(zhǔn)