第五章 日耳曼法
五世紀(jì)至九世紀(jì)以馬爾克為主要制度的西歐早期封建制時(shí)期（中世紀(jì)早期）適用于日耳曼人（民族）的法律
第一節(jié) 形成與發(fā)展
一． 產(chǎn)生
1． 公元前三至六世紀(jì)，民族大遷徙自北向南，日耳曼人入侵，西羅馬帝國(guó)滅亡，在這一過(guò)程中，日耳曼國(guó)家、階級(jí)形成，在日耳曼諸王國(guó)中大的是法蘭克王國(guó)，墨洛溫王朝；加洛林王朝時(shí)期，國(guó)王查理，中期發(fā)展為大帝國(guó)，但很短暫，查理死后分裂為近代法蘭西、德意志和意大利三國(guó)的雛形。
2． 整個(gè)歐洲公元476年進(jìn)入封建制社會(huì)。
3． 最早的法典是西哥特王朝的《尤列克法典》，其后有法蘭克王國(guó)的《撒利克法典》、《里普利安法典》
二． 沿革
1． 習(xí)慣法時(shí)期——口耳相傳，原來(lái)僅為習(xí)慣，后來(lái)演變?yōu)橛袊?guó)家強(qiáng)制，屬人主義原則，允許被征服的羅馬人適用羅馬法，粗俗簡(jiǎn)單
2． “蠻族法典”的編纂（日耳曼法成文化）時(shí)期——部落<部族<民族共同特征：內(nèi)容上，習(xí)慣法的記錄，缺乏系統(tǒng)性、完整性、內(nèi)容不全面；文字上，大多采用拉丁文
3． 日耳曼法與羅馬法并存和相互影響時(shí)期——西哥特王朝的《阿拉利克羅馬法輯要》
4． 王室法令的發(fā)展——王室法令是屬地法，其效力高于部族法。按其性質(zhì)，王室法令可分為教會(huì)法令（因教權(quán)從屬于王權(quán)）和普通法令；按其內(nèi)容，則可分為補(bǔ)充部族的法令、獨(dú)立法令和對(duì)官吏下達(dá)的訓(xùn)令，其中補(bǔ)充部族的法令應(yīng)經(jīng)民眾大會(huì)同意，國(guó)王頒布的獨(dú)立法令要由高級(jí)僧侶和世俗顯貴組成的御前會(huì)議（國(guó)王的智囊團(tuán)）同意。王室法令在加洛林王朝時(shí)期得到迅速發(fā)展
第二節(jié) 基本內(nèi)容
一．適用法律的原則——日耳曼法實(shí)行屬人主義。在適用法律時(shí)，首先要解決兩個(gè)問(wèn)題：一是屬人法的決定，就是如何決定一個(gè)人所適用的法律；二是不同部族的日耳曼人之間發(fā)生法律關(guān)系時(shí)，適用哪一種法律。
1． 決定屬人法的一般原則：婚生子女從父法；婦女結(jié)婚后從夫法；非婚生子女從母法；不知其母，且無(wú)人收養(yǎng)或保護(hù)則自定；基督教僧侶從羅馬法；被保護(hù)人和被收養(yǎng)人從保護(hù)人、收養(yǎng)人的法律；
2． 解決法律沖突的規(guī)則：①發(fā)生法律關(guān)系的各方的法律都有效，即各方適用自己的屬人法，土地遵從其最初隸屬的所有人的身份法律；在履行任何重大法律行為前必須進(jìn)行法律表白，并記錄在案，如訂立契約、提供證言和結(jié)婚儀式等（不會(huì)產(chǎn)生嚴(yán)重后果或侵害特殊利益的事件）。②優(yōu)先適用在法律關(guān)系中利益的一方的法律，如受害人的賠償金等。
二．所有權(quán)制度
1． 所有權(quán)概念——?jiǎng)澐謽?biāo)準(zhǔn)：物是否能移動(dòng)，不動(dòng)產(chǎn)主要是土地；物是否能滅失，房屋是動(dòng)產(chǎn)
2． 土地所有權(quán)
（1） 自由農(nóng)民的土地占有制（即馬爾克公社土地所有制）：社員房屋所占土地及其周圍的小塊園地歸社員家庭私有；耕地屬公社集體所有，分配給社員家庭使用；森林、河流、牧場(chǎng)等為公社集體所有，社員共同使用。家庭只有土地的占有、使用、收益權(quán)，而公社享有管理權(quán)和處分權(quán)
（2） 大土地占有制——途徑：①國(guó)王封賞給欲拉攏的或想靠攏的人。委身制即西歐封建制度形成時(shí)期教俗貴族兼并自由農(nóng)民的土地，迫使他們依附于封建主而失去人身自由的一種形式。②公社社員分化。大土地占有者對(duì)國(guó)王不承擔(dān)任何義務(wù)，土地成為大土地主私有的、可以轉(zhuǎn)讓的、世襲的自主地。大地主的土地所有權(quán)和行政權(quán)及司法權(quán)相結(jié)合，使封建貴族勢(shì)力不斷擴(kuò)大，以至國(guó)王不得不承認(rèn)他們?cè)谄漕I(lǐng)地上的這種權(quán)力，授予“特恩權(quán)”?！安梢刂啤薄芊庹咝夹е覈?guó)王，服兵役即向國(guó)王政府提供一定兵力。這一改革伴隨著血腥的戰(zhàn)爭(zhēng)。使國(guó)王封賞的土地變?yōu)橛袟l件的；受封者要為國(guó)王盡義務(wù)，主要是軍事義務(wù)，如果受封者不履行義務(wù)，國(guó)王可收回采邑。采邑只能終生享有，不得世襲；繼承人只有重新得到封賞，才能繼續(xù)占有采邑。新國(guó)王上任舉行施封和受封儀式，封建依附關(guān)系是直接的。社會(huì)意義在于限制封建主的特權(quán)；使法蘭克社會(huì)封建化加深。（我的附庸的附庸不是我的附庸）
（3） 農(nóng)奴份地——農(nóng)奴從領(lǐng)主處領(lǐng)取份地，終生依附于土地，完全是可以轉(zhuǎn)讓的財(cái)產(chǎn)
3． 動(dòng)產(chǎn)所有權(quán)
（1） 范圍：牲畜、武器、農(nóng)具、奴隸等
（2） 對(duì)動(dòng)產(chǎn)實(shí)行嚴(yán)格保護(hù)
（3） 動(dòng)產(chǎn)所有人行使完全的所有權(quán)
（4） 喪失動(dòng)產(chǎn)可行使追及權(quán)——喪失動(dòng)產(chǎn)基于自己的意思，如寄存、出借，追及權(quán)效力只及于相對(duì)人（寄存出借的對(duì)象，而不是現(xiàn)占有人）；喪失動(dòng)產(chǎn)如果違反自己的意思，如被盜、被騙、遺失，則追及權(quán)效力可及于該動(dòng)產(chǎn)持有人。除當(dāng)場(chǎng)發(fā)現(xiàn)、當(dāng)場(chǎng)追及外，還可通過(guò)捕捉（搜查）程序行使追及權(quán)
三． 債權(quán)制度——商品經(jīng)濟(jì)不發(fā)達(dá)，導(dǎo)致債法很不發(fā)達(dá)
特征：
1． 契約種類少（買賣、借貸、借用），并且訂立和履行帶有很強(qiáng)的形式主義特點(diǎn)，注重形式，債權(quán)、債務(wù)關(guān)系簡(jiǎn)陋
2． 公開(kāi)嚴(yán)格保護(hù)債權(quán)人利益：五種保護(hù)債務(wù)履行的方法——①發(fā)誓（通常指劍發(fā)誓）；②名譽(yù)上的保證；③扣押財(cái)產(chǎn)（債權(quán)人私人直接扣押，裁判扣押）；④扣押人身；⑤設(shè)定質(zhì)權(quán)（由羅馬人創(chuàng)造）債務(wù)人為擔(dān)保債務(wù)，事先將一部分財(cái)產(chǎn)轉(zhuǎn)移給債權(quán)人讓其留置、控制這些物品，標(biāo)的物大多為動(dòng)產(chǎn)，但逐漸地也以土地為標(biāo)的（不方便但也有抵押權(quán)）
四． 繼承制度
1． 只有法定繼承，不承認(rèn)遺囑繼承
2． 男子以雙手接受；女子以一只手接受
3． 繼承順序是：子女、父母、兄弟姐妹；在同一順序中，男性優(yōu)于女性，繼承分額女子僅是男子的一半
五． 違法行為
1． 民事上的侵權(quán)行為：對(duì)侵權(quán)行為實(shí)行血親復(fù)仇（兩個(gè)親屬團(tuán)體的問(wèn)題）；在日耳曼法成文化時(shí)代，已普遍實(shí)行贖罪金制度，金額可討價(jià)還價(jià)，達(dá)不成協(xié)議則繼續(xù)復(fù)仇；查里大帝時(shí)，明確禁止血親復(fù)仇，實(shí)行贖罪金制度，確定賠償（贖）金，殺害婦女賠償金較高
2． 犯罪：早期，大部分違法行為屬于侵權(quán)行為，私犯比公犯多，主要有叛逆、逃兵、放火、暗殺等，刑罰有兩種，即死刑和宣布處于法律保護(hù)之外，死刑的方法有絞刑、活埋，被宣布處于法律保護(hù)之外者喪失一切權(quán)利，任何人都可以將他殺死；后期，國(guó)家權(quán)力增大，由國(guó)家機(jī)關(guān)懲罰的犯罪的范圍也擴(kuò)大了，出現(xiàn)了侵犯國(guó)王、侵犯教會(huì)、侵犯領(lǐng)主等新的犯罪種類，都處以死刑
第三節(jié) 特點(diǎn)和歷史地位
一．特點(diǎn)：
1． 團(tuán)體本位的法律：個(gè)人行使權(quán)利和承擔(dān)義務(wù)要受到團(tuán)體約束；人與人之間的關(guān)系在法律上是由他們的身份決定的，而不是憑個(gè)人意志決定的
2． 實(shí)行屬人主義
3． 具體的法律規(guī)范
4． 注重形式，注重法律行為外部表現(xiàn)的法律
二．地位
1． 西歐封建法律的一個(gè)基本因素，社會(huì)三大法律支柱之一：中世紀(jì)早期占統(tǒng)治地位，中期以后逐漸演變?yōu)榈胤椒ǖ囊粋€(gè)因素
2． 對(duì)近現(xiàn)代資產(chǎn)階級(jí)法律有重大影響，是其重要的歷史淵源：英國(guó)法在很大程度上繼承日耳曼法，并將其傳播于世界各大洲；大陸法系也吸收了很多淵源于日耳曼法的習(xí)慣法原則和制度；在婚姻家庭制度方面對(duì)其繼承較多；羅馬法商品經(jīng)濟(jì)，日耳曼法封建因素
第六章 教 會(huì) 法
第一節(jié) 產(chǎn)生和發(fā)展
信徒
神職人員：在教會(huì)中有一定職務(wù)的人
基督教制定的對(duì)信徒和神職人員在信仰、倫理和教會(huì)制度等方面的規(guī)定。主要介紹天主教會(huì)的法律，很少涉及新教（北歐）和東正教（俄、東歐）
產(chǎn)生于公元一世紀(jì)的巴基斯坦。早期，受到羅馬統(tǒng)治者的殘酷鎮(zhèn)壓；后來(lái)基督教的教義轉(zhuǎn)而宣揚(yáng)“君權(quán)神授”，羅馬統(tǒng)治者也改變了對(duì)基督教的態(tài)度；公元380年，基督教成為羅馬帝國(guó)的國(guó)教；到中世紀(jì)，它又成為歐洲封建社會(huì)的精神支柱。教會(huì)法由此產(chǎn)生。
三個(gè)發(fā)展階段——
一． 早期（AD4—9）（教權(quán)依附于世俗權(quán)威）——丕平獻(xiàn)土奠定教皇國(guó)國(guó)土。公元754和756年，法蘭克國(guó)王為酬答教皇為其加冕，兩次攻打教皇的敵人，贈(zèng)與教皇土地，使之成立教皇國(guó)?；浇太@得合法地位后才確立并擁有立法權(quán)。
二． 全盛時(shí)期（AD10—15）
1． 高潮表現(xiàn)：
（1） 教皇在教會(huì)立法中取得至高無(wú)上的地位，在與世俗君主的斗爭(zhēng)中取得勝利
（2） 教會(huì)法管轄范圍擴(kuò)大，滲透社會(huì)生活各個(gè)方面，判斷標(biāo)準(zhǔn)——審判對(duì)象，信徒、神職人員；案件性質(zhì)，凡涉及教會(huì)利益、宗教信仰、婚姻的案件。法學(xué)依附于教會(huì)，成為教會(huì)的婢女
（3） 教會(huì)法研究達(dá)到高潮
2． 基督教正式分裂為東西兩大教派。西派教會(huì)以羅馬為中心；東派以拜占廷（君士坦丁堡）為中心（東正教“牧首”）
三． 衰落階段（AD16— ）
第二節(jié) 淵 源
一．《圣經(jīng)》
1．《新約全書(shū)》：基督教本身的經(jīng)典，形成于公元世紀(jì)1下半葉至公元2世紀(jì)下半葉?！陡Ｒ魰?shū)》、《使徒行傳》、《使徒書(shū)信》、《啟示錄》，原文是希臘文
2．《舊約全書(shū)》是*教的經(jīng)典，由《律法書(shū)》（又稱《摩西五經(jīng)》法律意識(shí)最明顯，不是摩西制定的，是上帝假借其手傳授的）、《先知書(shū)》和《圣錄》組成。原文是希伯來(lái)文。上帝與*人之間訂下的約定。
3．“傳十誡”——十誡內(nèi)容是基督教立法的核心
戒律——
（1） 崇拜上帝，而不可崇拜其他的神
（2） 不可制造和敬拜偶像
（3） 不可妄稱上帝耶和華的名字
（4） 當(dāng)守安息日為圣日
（5） 須孝敬父母
（6） 不可殺人
（7） 不可**
（8） 不可偷盜
（9） 不可做假證，陷害他人
（10） 不可貪戀他人的妻子
二．教皇教令及其匯編（相當(dāng)于羅馬皇帝的敕令）——主要表現(xiàn)形式（級(jí)別逐漸降低）：
1． 教皇詔書(shū)：對(duì)重大事件的決定、命令
2． 通諭：向全世界或某一國(guó)家地區(qū)天主教會(huì)頒布的公開(kāi)文件
3． 自動(dòng)詔書(shū)：無(wú)任何人奏請(qǐng)或機(jī)構(gòu)輔助而自動(dòng)發(fā)布的文件
教令集——最早的是《格拉蒂安教令集》，本質(zhì)上是私人匯編，但得到官方承認(rèn)；官方法典編纂有《格利哥里九世教令集》；四部教令集匯編在一起，定名為《教會(huì)法大全》
三．宗教會(huì)議決議
內(nèi)容——規(guī)定教會(huì)組織和神職人員的行為準(zhǔn)則；對(duì)宗教反對(duì)派的處置；教會(huì)法庭的職權(quán)及條例
宗教會(huì)議——包括全教會(huì)議和地方會(huì)議
四． 羅馬法的某些原則和規(guī)范
第三節(jié) 教會(huì)法的基本制度
一． 教階制度
1． 理論根據(jù)：教會(huì)的“整個(gè)世界就是以上帝為主宰的等級(jí)結(jié)構(gòu)”觀念
2． 五等
（1） 教皇——①以前是羅馬城主教；現(xiàn)在是教皇國(guó)君主②由一小撮人在西斯廷教堂選舉③教皇特權(quán)：召集宗教會(huì)議；批準(zhǔn)會(huì)議決定；有權(quán)不經(jīng)過(guò)宗教會(huì)議同意，任免主教及劃定主教轄區(qū)（任免主教及劃分教區(qū)）；教會(huì)法院的審級(jí)，各地教會(huì)的重大案件一律呈送教皇審核，司法權(quán)；教皇本身不受任何審判；一經(jīng)當(dāng)選，終身任職，除因異端罪外不得罷免
（2） 樞機(jī)主教（紅衣主教）——由教皇任命，是教皇的高參、親信、特別使節(jié)，可選舉或被選舉為教皇
（3） 主教——由教皇任命，擁有主教管轄區(qū)即教省的管轄權(quán)
（4） 神甫（父）——管轄范圍是教區(qū)，新教稱為牧師
（5） 修士修女
二． 財(cái)產(chǎn)權(quán)——教會(huì)擁有大量的地產(chǎn)和動(dòng)產(chǎn)，是歐洲的封建主。通過(guò)稅收、捐贈(zèng)獲得土地；對(duì)其土地和動(dòng)產(chǎn)有獨(dú)立取得、存留和管轄的權(quán)利；不受世俗政府的約束：“棄絕罰”：凡強(qiáng)占教會(huì)財(cái)產(chǎn)，應(yīng)受此懲處
三． 債權(quán)制度——教會(huì)法禁止牟利，禁止附利息貸款，不準(zhǔn)經(jīng)營(yíng)商業(yè)獲取暴利。契約終結(jié)制度“一方當(dāng)事人不遵守諾言，另一方也不受契約約束。死抵押權(quán)：債權(quán)人有權(quán)獲得抵押的土地或財(cái)物中的孳息收入，但又不準(zhǔn)以此種收入抵債，實(shí)質(zhì)是維護(hù)債權(quán)人利益
四． 婚姻家庭與繼承制度
1． 教會(huì)法從“結(jié)婚屬宣誓圣禮之一”的教義出發(fā)，確認(rèn)“一夫一妻”和“永不離異”的原則
2． 應(yīng)禁止的婚姻的條件是：凡許“守童身愿”、“貞節(jié)愿”以及“領(lǐng)受高級(jí)神品愿者”，禁止結(jié)婚；天主教徒和異教徒及叛教者不準(zhǔn)結(jié)婚；法親（因收養(yǎng)而發(fā)生的法律關(guān)系）、近親和神親禁止結(jié)婚
3． 撤消婚姻關(guān)系的條件是：未成年人的婚姻；男女一方無(wú)性行為者；重婚；與異教徒的婚姻；一切違反禁止結(jié)婚條件的婚姻（后三者應(yīng)為禁止之列）
五． 訴訟制度
1． 糾問(wèn)式訴訟是指法院根據(jù)公眾告發(fā)或被害人控告，可以對(duì)案件進(jìn)行調(diào)查，從調(diào)查證據(jù)到執(zhí)行刑罰都由官方負(fù)責(zé)。主要流行于大陸法系國(guó)家，與抗辯式訴訟相對(duì)。
2． 宗教裁判所（異端裁判所、宗教法庭）把糾問(wèn)式訴訟發(fā)展為極端殘忍的審判制度。
第七章 伊斯蘭法
圣戰(zhàn)是每個(gè)穆斯林的義務(wù)。政治伊斯蘭；政治與宗教結(jié)合緊密。
一．產(chǎn)生和演變
1．概念
（1）國(guó)內(nèi)外研究動(dòng)態(tài)
·《伊斯蘭教神學(xué)和法學(xué)導(dǎo)論》戈德齊森奠定基礎(chǔ)
·二十世紀(jì)三十年代后特別是二戰(zhàn)后，全面發(fā)展時(shí)期?！兑了固m教法學(xué)起源》，《伊斯蘭法學(xué)導(dǎo)論》約瑟夫夏赫的經(jīng)典之作；《伊斯蘭教法律史》，《伊斯蘭教法律學(xué)內(nèi)在矛盾與沖突》庫(kù)爾森
·中國(guó)高鴻鈞，吳方貴
（2）概念——伊斯蘭法又稱伊斯蘭教法，是宗教法，從宗教角度思考。阿拉伯國(guó)家中形成和發(fā)展起來(lái)的、適用于全體穆斯林的，有關(guān)伊斯蘭宗教、政治、社會(huì)、家庭和個(gè)人生活準(zhǔn)則的總稱。（與其律法，不如教規(guī)）
2．伊斯蘭教興起和伊斯蘭教法產(chǎn)生——伊斯蘭語(yǔ)義“順從”；伊斯蘭教法隨伊斯蘭教興起而產(chǎn)生，隨伊斯蘭教對(duì)外傳播而發(fā)展（唐高仙芝敗于西域）
3．伊斯蘭教的發(fā)展
（1） 形成時(shí)期（7世紀(jì)—8世紀(jì)中葉）伊斯蘭教創(chuàng)立→阿拉伯國(guó)家統(tǒng)一→對(duì)外擴(kuò)張→帝國(guó) 表現(xiàn)有：伊斯蘭法的根本淵源《古蘭經(jīng)》得到整理和匯編：“圣訓(xùn)”開(kāi)始傳述；哈里發(fā)政府的行政法令在教法以外取得重要地位；建立早期的司法制度（卡迪法院）
（2） 全盛時(shí)期（8世紀(jì)中葉—10世紀(jì)中葉）阿拔斯王朝是阿拉伯帝國(guó)最繁榮強(qiáng)盛的時(shí)期，跨亞非歐三洲。具體表現(xiàn)為：“圣訓(xùn)”在法律淵源中的地位愈加重要，圣訓(xùn)學(xué)家專門(mén)對(duì)其進(jìn)行匯編和整理；形成四大教法學(xué)家派：“公議”和“類比”等教法學(xué)家創(chuàng)制法律的方法成為伊斯蘭法的重要淵源；政府的行政法令日益增多，成為“沙里阿”的重要補(bǔ)充；司法機(jī)構(gòu)不斷完善
（3） 盲從時(shí)期（10世紀(jì)中葉以后）伊斯蘭法的發(fā)展處于停滯狀態(tài)，進(jìn)入到“塔格利德”時(shí)期，隨著四大教法學(xué)家派權(quán)威的確立，宣布關(guān)閉“伊智提哈德之門(mén)”
——沙漠中的一條內(nèi)流河
4．伊斯蘭法系
二．基本淵源——沙斐儀（注釋家，伊斯蘭法建筑大師）在《法理論綱》中的觀點(diǎn)是伊斯蘭法有四個(gè)主要法律淵源如下：
1．《古蘭經(jīng)》
2．“圣訓(xùn)”：對(duì)伊斯蘭法學(xué)的主要貢獻(xiàn)承認(rèn)“圣訓(xùn)”為僅次于古蘭經(jīng)的伊斯蘭法的基本淵源
3．“公議”
4．類比——教法學(xué)家創(chuàng)制法律的主要方法
三．特點(diǎn)
1． 法律的宗教化和宗教的法律化——伊斯蘭法的基本規(guī)范也就是約束一個(gè)教徒的基本規(guī)范；世俗法律的伊斯蘭化
2． 理論上的排他性與實(shí)踐上的非排他性
3． 法律的學(xué)術(shù)化和學(xué)術(shù)的法律化
4． 內(nèi)容的多樣化和實(shí)用中的分散性——“圣訓(xùn)”傳授上有一定的分歧
四．伊斯蘭法的基本制度
1． 神與人之間的法律規(guī)范：主要指穆斯林的義務(wù)，“五功”、“圣戰(zhàn)”
2． 人與人之間的法律規(guī)范：財(cái)產(chǎn)法、債權(quán)法、婚姻繼承法等
3． 隨著西方法律思想的入侵，伊斯蘭法越來(lái)越小，局限在婚姻家庭；而二十世紀(jì)六十年代以后，原教主義上升，利比亞的卡扎菲提倡原教旨主義，“不要東方，不要西方，只要伊斯蘭”。
五世紀(jì)至九世紀(jì)以馬爾克為主要制度的西歐早期封建制時(shí)期（中世紀(jì)早期）適用于日耳曼人（民族）的法律
第一節(jié) 形成與發(fā)展
一． 產(chǎn)生
1． 公元前三至六世紀(jì)，民族大遷徙自北向南，日耳曼人入侵，西羅馬帝國(guó)滅亡，在這一過(guò)程中，日耳曼國(guó)家、階級(jí)形成，在日耳曼諸王國(guó)中大的是法蘭克王國(guó)，墨洛溫王朝；加洛林王朝時(shí)期，國(guó)王查理，中期發(fā)展為大帝國(guó)，但很短暫，查理死后分裂為近代法蘭西、德意志和意大利三國(guó)的雛形。
2． 整個(gè)歐洲公元476年進(jìn)入封建制社會(huì)。
3． 最早的法典是西哥特王朝的《尤列克法典》，其后有法蘭克王國(guó)的《撒利克法典》、《里普利安法典》
二． 沿革
1． 習(xí)慣法時(shí)期——口耳相傳，原來(lái)僅為習(xí)慣，后來(lái)演變?yōu)橛袊?guó)家強(qiáng)制，屬人主義原則，允許被征服的羅馬人適用羅馬法，粗俗簡(jiǎn)單
2． “蠻族法典”的編纂（日耳曼法成文化）時(shí)期——部落<部族<民族共同特征：內(nèi)容上，習(xí)慣法的記錄，缺乏系統(tǒng)性、完整性、內(nèi)容不全面；文字上，大多采用拉丁文
3． 日耳曼法與羅馬法并存和相互影響時(shí)期——西哥特王朝的《阿拉利克羅馬法輯要》
4． 王室法令的發(fā)展——王室法令是屬地法，其效力高于部族法。按其性質(zhì)，王室法令可分為教會(huì)法令（因教權(quán)從屬于王權(quán)）和普通法令；按其內(nèi)容，則可分為補(bǔ)充部族的法令、獨(dú)立法令和對(duì)官吏下達(dá)的訓(xùn)令，其中補(bǔ)充部族的法令應(yīng)經(jīng)民眾大會(huì)同意，國(guó)王頒布的獨(dú)立法令要由高級(jí)僧侶和世俗顯貴組成的御前會(huì)議（國(guó)王的智囊團(tuán)）同意。王室法令在加洛林王朝時(shí)期得到迅速發(fā)展
第二節(jié) 基本內(nèi)容
一．適用法律的原則——日耳曼法實(shí)行屬人主義。在適用法律時(shí)，首先要解決兩個(gè)問(wèn)題：一是屬人法的決定，就是如何決定一個(gè)人所適用的法律；二是不同部族的日耳曼人之間發(fā)生法律關(guān)系時(shí)，適用哪一種法律。
1． 決定屬人法的一般原則：婚生子女從父法；婦女結(jié)婚后從夫法；非婚生子女從母法；不知其母，且無(wú)人收養(yǎng)或保護(hù)則自定；基督教僧侶從羅馬法；被保護(hù)人和被收養(yǎng)人從保護(hù)人、收養(yǎng)人的法律；
2． 解決法律沖突的規(guī)則：①發(fā)生法律關(guān)系的各方的法律都有效，即各方適用自己的屬人法，土地遵從其最初隸屬的所有人的身份法律；在履行任何重大法律行為前必須進(jìn)行法律表白，并記錄在案，如訂立契約、提供證言和結(jié)婚儀式等（不會(huì)產(chǎn)生嚴(yán)重后果或侵害特殊利益的事件）。②優(yōu)先適用在法律關(guān)系中利益的一方的法律，如受害人的賠償金等。
二．所有權(quán)制度
1． 所有權(quán)概念——?jiǎng)澐謽?biāo)準(zhǔn)：物是否能移動(dòng)，不動(dòng)產(chǎn)主要是土地；物是否能滅失，房屋是動(dòng)產(chǎn)
2． 土地所有權(quán)
（1） 自由農(nóng)民的土地占有制（即馬爾克公社土地所有制）：社員房屋所占土地及其周圍的小塊園地歸社員家庭私有；耕地屬公社集體所有，分配給社員家庭使用；森林、河流、牧場(chǎng)等為公社集體所有，社員共同使用。家庭只有土地的占有、使用、收益權(quán)，而公社享有管理權(quán)和處分權(quán)
（2） 大土地占有制——途徑：①國(guó)王封賞給欲拉攏的或想靠攏的人。委身制即西歐封建制度形成時(shí)期教俗貴族兼并自由農(nóng)民的土地，迫使他們依附于封建主而失去人身自由的一種形式。②公社社員分化。大土地占有者對(duì)國(guó)王不承擔(dān)任何義務(wù)，土地成為大土地主私有的、可以轉(zhuǎn)讓的、世襲的自主地。大地主的土地所有權(quán)和行政權(quán)及司法權(quán)相結(jié)合，使封建貴族勢(shì)力不斷擴(kuò)大，以至國(guó)王不得不承認(rèn)他們?cè)谄漕I(lǐng)地上的這種權(quán)力，授予“特恩權(quán)”?！安梢刂啤薄芊庹咝夹е覈?guó)王，服兵役即向國(guó)王政府提供一定兵力。這一改革伴隨著血腥的戰(zhàn)爭(zhēng)。使國(guó)王封賞的土地變?yōu)橛袟l件的；受封者要為國(guó)王盡義務(wù)，主要是軍事義務(wù)，如果受封者不履行義務(wù)，國(guó)王可收回采邑。采邑只能終生享有，不得世襲；繼承人只有重新得到封賞，才能繼續(xù)占有采邑。新國(guó)王上任舉行施封和受封儀式，封建依附關(guān)系是直接的。社會(huì)意義在于限制封建主的特權(quán)；使法蘭克社會(huì)封建化加深。（我的附庸的附庸不是我的附庸）
（3） 農(nóng)奴份地——農(nóng)奴從領(lǐng)主處領(lǐng)取份地，終生依附于土地，完全是可以轉(zhuǎn)讓的財(cái)產(chǎn)
3． 動(dòng)產(chǎn)所有權(quán)
（1） 范圍：牲畜、武器、農(nóng)具、奴隸等
（2） 對(duì)動(dòng)產(chǎn)實(shí)行嚴(yán)格保護(hù)
（3） 動(dòng)產(chǎn)所有人行使完全的所有權(quán)
（4） 喪失動(dòng)產(chǎn)可行使追及權(quán)——喪失動(dòng)產(chǎn)基于自己的意思，如寄存、出借，追及權(quán)效力只及于相對(duì)人（寄存出借的對(duì)象，而不是現(xiàn)占有人）；喪失動(dòng)產(chǎn)如果違反自己的意思，如被盜、被騙、遺失，則追及權(quán)效力可及于該動(dòng)產(chǎn)持有人。除當(dāng)場(chǎng)發(fā)現(xiàn)、當(dāng)場(chǎng)追及外，還可通過(guò)捕捉（搜查）程序行使追及權(quán)
三． 債權(quán)制度——商品經(jīng)濟(jì)不發(fā)達(dá)，導(dǎo)致債法很不發(fā)達(dá)
特征：
1． 契約種類少（買賣、借貸、借用），并且訂立和履行帶有很強(qiáng)的形式主義特點(diǎn)，注重形式，債權(quán)、債務(wù)關(guān)系簡(jiǎn)陋
2． 公開(kāi)嚴(yán)格保護(hù)債權(quán)人利益：五種保護(hù)債務(wù)履行的方法——①發(fā)誓（通常指劍發(fā)誓）；②名譽(yù)上的保證；③扣押財(cái)產(chǎn)（債權(quán)人私人直接扣押，裁判扣押）；④扣押人身；⑤設(shè)定質(zhì)權(quán)（由羅馬人創(chuàng)造）債務(wù)人為擔(dān)保債務(wù)，事先將一部分財(cái)產(chǎn)轉(zhuǎn)移給債權(quán)人讓其留置、控制這些物品，標(biāo)的物大多為動(dòng)產(chǎn)，但逐漸地也以土地為標(biāo)的（不方便但也有抵押權(quán)）
四． 繼承制度
1． 只有法定繼承，不承認(rèn)遺囑繼承
2． 男子以雙手接受；女子以一只手接受
3． 繼承順序是：子女、父母、兄弟姐妹；在同一順序中，男性優(yōu)于女性，繼承分額女子僅是男子的一半
五． 違法行為
1． 民事上的侵權(quán)行為：對(duì)侵權(quán)行為實(shí)行血親復(fù)仇（兩個(gè)親屬團(tuán)體的問(wèn)題）；在日耳曼法成文化時(shí)代，已普遍實(shí)行贖罪金制度，金額可討價(jià)還價(jià)，達(dá)不成協(xié)議則繼續(xù)復(fù)仇；查里大帝時(shí)，明確禁止血親復(fù)仇，實(shí)行贖罪金制度，確定賠償（贖）金，殺害婦女賠償金較高
2． 犯罪：早期，大部分違法行為屬于侵權(quán)行為，私犯比公犯多，主要有叛逆、逃兵、放火、暗殺等，刑罰有兩種，即死刑和宣布處于法律保護(hù)之外，死刑的方法有絞刑、活埋，被宣布處于法律保護(hù)之外者喪失一切權(quán)利，任何人都可以將他殺死；后期，國(guó)家權(quán)力增大，由國(guó)家機(jī)關(guān)懲罰的犯罪的范圍也擴(kuò)大了，出現(xiàn)了侵犯國(guó)王、侵犯教會(huì)、侵犯領(lǐng)主等新的犯罪種類，都處以死刑
第三節(jié) 特點(diǎn)和歷史地位
一．特點(diǎn)：
1． 團(tuán)體本位的法律：個(gè)人行使權(quán)利和承擔(dān)義務(wù)要受到團(tuán)體約束；人與人之間的關(guān)系在法律上是由他們的身份決定的，而不是憑個(gè)人意志決定的
2． 實(shí)行屬人主義
3． 具體的法律規(guī)范
4． 注重形式，注重法律行為外部表現(xiàn)的法律
二．地位
1． 西歐封建法律的一個(gè)基本因素，社會(huì)三大法律支柱之一：中世紀(jì)早期占統(tǒng)治地位，中期以后逐漸演變?yōu)榈胤椒ǖ囊粋€(gè)因素
2． 對(duì)近現(xiàn)代資產(chǎn)階級(jí)法律有重大影響，是其重要的歷史淵源：英國(guó)法在很大程度上繼承日耳曼法，并將其傳播于世界各大洲；大陸法系也吸收了很多淵源于日耳曼法的習(xí)慣法原則和制度；在婚姻家庭制度方面對(duì)其繼承較多；羅馬法商品經(jīng)濟(jì)，日耳曼法封建因素
第六章 教 會(huì) 法
第一節(jié) 產(chǎn)生和發(fā)展
信徒
神職人員：在教會(huì)中有一定職務(wù)的人
基督教制定的對(duì)信徒和神職人員在信仰、倫理和教會(huì)制度等方面的規(guī)定。主要介紹天主教會(huì)的法律，很少涉及新教（北歐）和東正教（俄、東歐）
產(chǎn)生于公元一世紀(jì)的巴基斯坦。早期，受到羅馬統(tǒng)治者的殘酷鎮(zhèn)壓；后來(lái)基督教的教義轉(zhuǎn)而宣揚(yáng)“君權(quán)神授”，羅馬統(tǒng)治者也改變了對(duì)基督教的態(tài)度；公元380年，基督教成為羅馬帝國(guó)的國(guó)教；到中世紀(jì)，它又成為歐洲封建社會(huì)的精神支柱。教會(huì)法由此產(chǎn)生。
三個(gè)發(fā)展階段——
一． 早期（AD4—9）（教權(quán)依附于世俗權(quán)威）——丕平獻(xiàn)土奠定教皇國(guó)國(guó)土。公元754和756年，法蘭克國(guó)王為酬答教皇為其加冕，兩次攻打教皇的敵人，贈(zèng)與教皇土地，使之成立教皇國(guó)?；浇太@得合法地位后才確立并擁有立法權(quán)。
二． 全盛時(shí)期（AD10—15）
1． 高潮表現(xiàn)：
（1） 教皇在教會(huì)立法中取得至高無(wú)上的地位，在與世俗君主的斗爭(zhēng)中取得勝利
（2） 教會(huì)法管轄范圍擴(kuò)大，滲透社會(huì)生活各個(gè)方面，判斷標(biāo)準(zhǔn)——審判對(duì)象，信徒、神職人員；案件性質(zhì)，凡涉及教會(huì)利益、宗教信仰、婚姻的案件。法學(xué)依附于教會(huì)，成為教會(huì)的婢女
（3） 教會(huì)法研究達(dá)到高潮
2． 基督教正式分裂為東西兩大教派。西派教會(huì)以羅馬為中心；東派以拜占廷（君士坦丁堡）為中心（東正教“牧首”）
三． 衰落階段（AD16— ）
第二節(jié) 淵 源
一．《圣經(jīng)》
1．《新約全書(shū)》：基督教本身的經(jīng)典，形成于公元世紀(jì)1下半葉至公元2世紀(jì)下半葉?！陡Ｒ魰?shū)》、《使徒行傳》、《使徒書(shū)信》、《啟示錄》，原文是希臘文
2．《舊約全書(shū)》是*教的經(jīng)典，由《律法書(shū)》（又稱《摩西五經(jīng)》法律意識(shí)最明顯，不是摩西制定的，是上帝假借其手傳授的）、《先知書(shū)》和《圣錄》組成。原文是希伯來(lái)文。上帝與*人之間訂下的約定。
3．“傳十誡”——十誡內(nèi)容是基督教立法的核心
戒律——
（1） 崇拜上帝，而不可崇拜其他的神
（2） 不可制造和敬拜偶像
（3） 不可妄稱上帝耶和華的名字
（4） 當(dāng)守安息日為圣日
（5） 須孝敬父母
（6） 不可殺人
（7） 不可**
（8） 不可偷盜
（9） 不可做假證，陷害他人
（10） 不可貪戀他人的妻子
二．教皇教令及其匯編（相當(dāng)于羅馬皇帝的敕令）——主要表現(xiàn)形式（級(jí)別逐漸降低）：
1． 教皇詔書(shū)：對(duì)重大事件的決定、命令
2． 通諭：向全世界或某一國(guó)家地區(qū)天主教會(huì)頒布的公開(kāi)文件
3． 自動(dòng)詔書(shū)：無(wú)任何人奏請(qǐng)或機(jī)構(gòu)輔助而自動(dòng)發(fā)布的文件
教令集——最早的是《格拉蒂安教令集》，本質(zhì)上是私人匯編，但得到官方承認(rèn)；官方法典編纂有《格利哥里九世教令集》；四部教令集匯編在一起，定名為《教會(huì)法大全》
三．宗教會(huì)議決議
內(nèi)容——規(guī)定教會(huì)組織和神職人員的行為準(zhǔn)則；對(duì)宗教反對(duì)派的處置；教會(huì)法庭的職權(quán)及條例
宗教會(huì)議——包括全教會(huì)議和地方會(huì)議
四． 羅馬法的某些原則和規(guī)范
第三節(jié) 教會(huì)法的基本制度
一． 教階制度
1． 理論根據(jù)：教會(huì)的“整個(gè)世界就是以上帝為主宰的等級(jí)結(jié)構(gòu)”觀念
2． 五等
（1） 教皇——①以前是羅馬城主教；現(xiàn)在是教皇國(guó)君主②由一小撮人在西斯廷教堂選舉③教皇特權(quán)：召集宗教會(huì)議；批準(zhǔn)會(huì)議決定；有權(quán)不經(jīng)過(guò)宗教會(huì)議同意，任免主教及劃定主教轄區(qū)（任免主教及劃分教區(qū)）；教會(huì)法院的審級(jí)，各地教會(huì)的重大案件一律呈送教皇審核，司法權(quán)；教皇本身不受任何審判；一經(jīng)當(dāng)選，終身任職，除因異端罪外不得罷免
（2） 樞機(jī)主教（紅衣主教）——由教皇任命，是教皇的高參、親信、特別使節(jié)，可選舉或被選舉為教皇
（3） 主教——由教皇任命，擁有主教管轄區(qū)即教省的管轄權(quán)
（4） 神甫（父）——管轄范圍是教區(qū)，新教稱為牧師
（5） 修士修女
二． 財(cái)產(chǎn)權(quán)——教會(huì)擁有大量的地產(chǎn)和動(dòng)產(chǎn)，是歐洲的封建主。通過(guò)稅收、捐贈(zèng)獲得土地；對(duì)其土地和動(dòng)產(chǎn)有獨(dú)立取得、存留和管轄的權(quán)利；不受世俗政府的約束：“棄絕罰”：凡強(qiáng)占教會(huì)財(cái)產(chǎn)，應(yīng)受此懲處
三． 債權(quán)制度——教會(huì)法禁止牟利，禁止附利息貸款，不準(zhǔn)經(jīng)營(yíng)商業(yè)獲取暴利。契約終結(jié)制度“一方當(dāng)事人不遵守諾言，另一方也不受契約約束。死抵押權(quán)：債權(quán)人有權(quán)獲得抵押的土地或財(cái)物中的孳息收入，但又不準(zhǔn)以此種收入抵債，實(shí)質(zhì)是維護(hù)債權(quán)人利益
四． 婚姻家庭與繼承制度
1． 教會(huì)法從“結(jié)婚屬宣誓圣禮之一”的教義出發(fā)，確認(rèn)“一夫一妻”和“永不離異”的原則
2． 應(yīng)禁止的婚姻的條件是：凡許“守童身愿”、“貞節(jié)愿”以及“領(lǐng)受高級(jí)神品愿者”，禁止結(jié)婚；天主教徒和異教徒及叛教者不準(zhǔn)結(jié)婚；法親（因收養(yǎng)而發(fā)生的法律關(guān)系）、近親和神親禁止結(jié)婚
3． 撤消婚姻關(guān)系的條件是：未成年人的婚姻；男女一方無(wú)性行為者；重婚；與異教徒的婚姻；一切違反禁止結(jié)婚條件的婚姻（后三者應(yīng)為禁止之列）
五． 訴訟制度
1． 糾問(wèn)式訴訟是指法院根據(jù)公眾告發(fā)或被害人控告，可以對(duì)案件進(jìn)行調(diào)查，從調(diào)查證據(jù)到執(zhí)行刑罰都由官方負(fù)責(zé)。主要流行于大陸法系國(guó)家，與抗辯式訴訟相對(duì)。
2． 宗教裁判所（異端裁判所、宗教法庭）把糾問(wèn)式訴訟發(fā)展為極端殘忍的審判制度。
第七章 伊斯蘭法
圣戰(zhàn)是每個(gè)穆斯林的義務(wù)。政治伊斯蘭；政治與宗教結(jié)合緊密。
一．產(chǎn)生和演變
1．概念
（1）國(guó)內(nèi)外研究動(dòng)態(tài)
·《伊斯蘭教神學(xué)和法學(xué)導(dǎo)論》戈德齊森奠定基礎(chǔ)
·二十世紀(jì)三十年代后特別是二戰(zhàn)后，全面發(fā)展時(shí)期?！兑了固m教法學(xué)起源》，《伊斯蘭法學(xué)導(dǎo)論》約瑟夫夏赫的經(jīng)典之作；《伊斯蘭教法律史》，《伊斯蘭教法律學(xué)內(nèi)在矛盾與沖突》庫(kù)爾森
·中國(guó)高鴻鈞，吳方貴
（2）概念——伊斯蘭法又稱伊斯蘭教法，是宗教法，從宗教角度思考。阿拉伯國(guó)家中形成和發(fā)展起來(lái)的、適用于全體穆斯林的，有關(guān)伊斯蘭宗教、政治、社會(huì)、家庭和個(gè)人生活準(zhǔn)則的總稱。（與其律法，不如教規(guī)）
2．伊斯蘭教興起和伊斯蘭教法產(chǎn)生——伊斯蘭語(yǔ)義“順從”；伊斯蘭教法隨伊斯蘭教興起而產(chǎn)生，隨伊斯蘭教對(duì)外傳播而發(fā)展（唐高仙芝敗于西域）
3．伊斯蘭教的發(fā)展
（1） 形成時(shí)期（7世紀(jì)—8世紀(jì)中葉）伊斯蘭教創(chuàng)立→阿拉伯國(guó)家統(tǒng)一→對(duì)外擴(kuò)張→帝國(guó) 表現(xiàn)有：伊斯蘭法的根本淵源《古蘭經(jīng)》得到整理和匯編：“圣訓(xùn)”開(kāi)始傳述；哈里發(fā)政府的行政法令在教法以外取得重要地位；建立早期的司法制度（卡迪法院）
（2） 全盛時(shí)期（8世紀(jì)中葉—10世紀(jì)中葉）阿拔斯王朝是阿拉伯帝國(guó)最繁榮強(qiáng)盛的時(shí)期，跨亞非歐三洲。具體表現(xiàn)為：“圣訓(xùn)”在法律淵源中的地位愈加重要，圣訓(xùn)學(xué)家專門(mén)對(duì)其進(jìn)行匯編和整理；形成四大教法學(xué)家派：“公議”和“類比”等教法學(xué)家創(chuàng)制法律的方法成為伊斯蘭法的重要淵源；政府的行政法令日益增多，成為“沙里阿”的重要補(bǔ)充；司法機(jī)構(gòu)不斷完善
（3） 盲從時(shí)期（10世紀(jì)中葉以后）伊斯蘭法的發(fā)展處于停滯狀態(tài)，進(jìn)入到“塔格利德”時(shí)期，隨著四大教法學(xué)家派權(quán)威的確立，宣布關(guān)閉“伊智提哈德之門(mén)”
——沙漠中的一條內(nèi)流河
4．伊斯蘭法系
二．基本淵源——沙斐儀（注釋家，伊斯蘭法建筑大師）在《法理論綱》中的觀點(diǎn)是伊斯蘭法有四個(gè)主要法律淵源如下：
1．《古蘭經(jīng)》
2．“圣訓(xùn)”：對(duì)伊斯蘭法學(xué)的主要貢獻(xiàn)承認(rèn)“圣訓(xùn)”為僅次于古蘭經(jīng)的伊斯蘭法的基本淵源
3．“公議”
4．類比——教法學(xué)家創(chuàng)制法律的主要方法
三．特點(diǎn)
1． 法律的宗教化和宗教的法律化——伊斯蘭法的基本規(guī)范也就是約束一個(gè)教徒的基本規(guī)范；世俗法律的伊斯蘭化
2． 理論上的排他性與實(shí)踐上的非排他性
3． 法律的學(xué)術(shù)化和學(xué)術(shù)的法律化
4． 內(nèi)容的多樣化和實(shí)用中的分散性——“圣訓(xùn)”傳授上有一定的分歧
四．伊斯蘭法的基本制度
1． 神與人之間的法律規(guī)范：主要指穆斯林的義務(wù)，“五功”、“圣戰(zhàn)”
2． 人與人之間的法律規(guī)范：財(cái)產(chǎn)法、債權(quán)法、婚姻繼承法等
3． 隨著西方法律思想的入侵，伊斯蘭法越來(lái)越小，局限在婚姻家庭；而二十世紀(jì)六十年代以后，原教主義上升，利比亞的卡扎菲提倡原教旨主義，“不要東方，不要西方，只要伊斯蘭”。