證券法的基本原則
證券法基本原則是根據(jù)證券制度的本質(zhì)特征并結(jié)合證券市場(chǎng)特殊規(guī)律性，經(jīng)抽象而形成的、廣泛適用于調(diào)整證券發(fā)行與交易關(guān)系的基本行為準(zhǔn)則。也就是說(shuō)，證券法基本原則是貫徹于證券發(fā)行與交易的全過程，反映證券法宗旨的最一般規(guī)則，它應(yīng)體現(xiàn)出證券法基本精神，對(duì)于證券發(fā)行與交易的各項(xiàng)具體規(guī)則具有指導(dǎo)意義和法律解釋意義，并且對(duì)證券發(fā)行與交易實(shí)踐具有概括性調(diào)整作用。
一、對(duì)證券法基本原則的認(rèn)識(shí)
在《證券法》頒布前，許多學(xué)者曾根據(jù)已頒布的證券法規(guī)以及我國(guó)特有經(jīng)濟(jì)和社會(huì)背景，就證券法原則作出研究和分析。有學(xué)者認(rèn)為，證券法基本原則包括公開、公正和公平三項(xiàng)。 有學(xué)者認(rèn)為，證券法基本原則除應(yīng)包括公開、公正和公平構(gòu)成的“三公原則”外，還應(yīng)包括誠(chéng)實(shí)信用原則以及效率原則。 還有的學(xué)者認(rèn)為，根據(jù)我國(guó)證券法規(guī)現(xiàn)狀，應(yīng)將證券法基本原則概括為計(jì)劃性原則、公開性原則、公平誠(chéng)信原則和核準(zhǔn)性原則。 還有的學(xué)者沒有全面承認(rèn)證券法基本原則，而將證券法原則分為證券發(fā)行原則和證券交易原則，并認(rèn)為證券發(fā)行原則包括“公平、公正、公開原則”、合法性原則、實(shí)質(zhì)管理原則、國(guó)家干預(yù)原則；證券交易原則包括“公平、公正、公開原則”、合法性原則以及平等、自愿、有償、誠(chéng)實(shí)信用原則。 《證券法》頒布后，學(xué)者傾向于按照《證券法》總則部分的規(guī)定，概括我國(guó)證券法的基本原則，認(rèn)為包括“三公原則”、 “法律地位平等、自愿、有償、誠(chéng)實(shí)信用原則”、“守法原則和禁止欺詐原則”、“證券業(yè)與其他金融業(yè)分業(yè)經(jīng)營(yíng)、分業(yè)管理原則”、“集中統(tǒng)一監(jiān)督管理原則”、“國(guó)家監(jiān)管與自律管理原則”以及“依法審計(jì)原則” 。中華考試論壇
我們認(rèn)為，證券法調(diào)整著證券市場(chǎng)中各種復(fù)雜的社會(huì)關(guān)系，證券法基本原則作為證券法的重要內(nèi)容，除應(yīng)繼承民商法基本原則外，主要應(yīng)結(jié)合證券市場(chǎng)的特殊規(guī)律性加以高度概括，不宜簡(jiǎn)單照搬民商法一般原則，不應(yīng)人為地割裂證券法基本原則，也不應(yīng)將基本原則與管制規(guī)則混同起來(lái)。否則，不僅會(huì)妨礙我國(guó)證券市場(chǎng)健康發(fā)展，也將妨礙證券法的有效實(shí)施、發(fā)展與完善。
首先，證券法基本原則是證券法的基本內(nèi)容。證券市場(chǎng)是高效運(yùn)轉(zhuǎn)的資本市場(chǎng)，證券法不僅要使得這一市場(chǎng)成為證券發(fā)行人的有效融資市場(chǎng)，還要使其成為公眾投資者放心投資的市場(chǎng)。證券市場(chǎng)是一國(guó)經(jīng)濟(jì)生活的晴雨表，它的起伏波動(dòng)直接反映著一國(guó)經(jīng)濟(jì)和政治發(fā)展的脈搏，其穩(wěn)定和持續(xù)發(fā)展對(duì)一國(guó)經(jīng)濟(jì)發(fā)展具有積極作用。在推動(dòng)證券市場(chǎng)發(fā)展的過程中，不能滿足于制定數(shù)量眾多，甚至細(xì)致人微的行為規(guī)則，而應(yīng)首先確立證券法基本原則。這對(duì)于確立證券法的地位，消除證券法規(guī)則之間的矛盾與沖突，具有重要意義，同時(shí)，這也將有助于建立證券市場(chǎng)的統(tǒng)一理念，填補(bǔ)具體規(guī)則存在的疏漏。
其次，證券法基本原則應(yīng)當(dāng)具有統(tǒng)一性。證券市場(chǎng)本身具有統(tǒng)一性，雖然可劃分證券發(fā)行市場(chǎng)與交易市場(chǎng)，但無(wú)論證券發(fā)行或者證券交易，都是向證券投資者轉(zhuǎn)讓證券權(quán)利的行為，具有交易行為的一般屬性。區(qū)別僅在于，證券發(fā)行是證券發(fā)行人向社會(huì)投資者出售證券，而證券交易行為是證券持有人向其他投資者轉(zhuǎn)讓證券。因此，完全可以抽象出適用于證券發(fā)行和交易的一般原則。各國(guó)證券法都無(wú)例外地將保護(hù)投資者利益作為證券法的首要任務(wù)，站在投資者角度歸納出證券法基本原則，不僅是可能的，也是極其必要的。綜觀各國(guó)證券法，可以發(fā)現(xiàn)其具體規(guī)則存在許多差異，表現(xiàn)形式多種多樣，但在證券法基本原則上，均承認(rèn)公開原則、公正原則和公平原則的法律地位，并將這三項(xiàng)原則貫徹于證券發(fā)行與證券交易的全過程。有些國(guó)家還同時(shí)強(qiáng)調(diào)效率原則和誠(chéng)實(shí)信用原則的地位，并將其貫穿于證券法規(guī)則的始終。所以，將證券法原則劃分為證券發(fā)行原則和證券交易原則的觀點(diǎn)，是缺乏理論及實(shí)踐依據(jù)的，應(yīng)當(dāng)抽象出證券法的更高原則。
再次，證券法基本原則應(yīng)當(dāng)符合證券市場(chǎng)的基本規(guī)律和特性。證券是一種特殊的權(quán)利商品，要借助某種載體加以體現(xiàn)，但又不必拘泥于特定載體。權(quán)利商品僅有價(jià)值而無(wú)使用價(jià)值，且其價(jià)值具有易變性，與證券發(fā)行人有關(guān)的任何要素的變動(dòng)都會(huì)直接影響權(quán)利商品的投資價(jià)值。消費(fèi)者總可借助一定的技術(shù)手段直觀判斷商品的真實(shí)品質(zhì)，但確定權(quán)利商品品質(zhì)的方式顯然是非直觀的，其市場(chǎng)價(jià)值往往與證券信息的傳播有直接關(guān)系。證券法雖可借鑒一般法律原則，但若將一般法律原則簡(jiǎn)單等同于證券法基本原則，顯然是不妥當(dāng)?shù)摹?BR> 最后，證券法基本原則應(yīng)當(dāng)與其交易法屬性相吻合，不能將行政法原則引入證券法。證券行為在根本上是交易行為，證券法是商法和交易法，在確立證券法基本原則時(shí)，必須充分尊重證券法的本質(zhì)。有學(xué)者認(rèn)為，證券法是管理法，是國(guó)家監(jiān)督管理證券發(fā)行和交易行為的法律。如果就《證券法》中包含的大量國(guó)家管理性規(guī)范而言，這種概括尚可理解；但若將其視為證券法的“應(yīng)然狀態(tài)”，則是對(duì)證券法本質(zhì)的誤解，也會(huì)否定證券法的價(jià)值。在嚴(yán)格意義上，證券管理規(guī)范的目的，在于劃定證券市場(chǎng)參與者的行為范圍，至于在法律劃定范圍內(nèi)如何行事，則應(yīng)依照市場(chǎng)參與者的主觀意志而定。實(shí)證法存在過多的管理性規(guī)范，就意味著限制市場(chǎng)參與者的活動(dòng)范圍。顯然，過度限制會(huì)與證券市場(chǎng)關(guān)于鼓勵(lì)交易和合理配置資源的價(jià)值相沖突。
二、我國(guó)證券法的基本原則
我們認(rèn)為，可以將證券法基本原則概括為五項(xiàng)，即公開原則、公正原則、公平原則、誠(chéng)實(shí)信用原則和效率原則。
（一）公開原則
公開原則是現(xiàn)代證券法的基礎(chǔ)原則之一。根據(jù)公開原則，任何證券的發(fā)行和交易都必須遵循公開原則，真實(shí)、準(zhǔn)確和完整地披露與證券發(fā)行和交易有關(guān)的各種重要信息，避免任何信息披露中的虛假陳述、重大誤導(dǎo)和遺漏；以保證證券投資者對(duì)所投資證券有充分、全面和準(zhǔn)確的了解。證券投資價(jià)值和風(fēng)險(xiǎn)雖然受到政策、法律法規(guī)變動(dòng)以及系統(tǒng)和市場(chǎng)因素的影響，但主要取決于證券發(fā)行人的真實(shí)財(cái)務(wù)和經(jīng)營(yíng)狀況，只有全面揭示與證券價(jià)值有關(guān)的各類信息，投資者才能夠作出正確的投資判斷。根據(jù)公開原則，證券發(fā)行人以及其他機(jī)構(gòu)和相關(guān)人員必須全面履行信息披露義務(wù)，以有效防止各種證券違法行為，切實(shí)保護(hù)證券投資者的合法利益。
在證券制度建立初期，證券發(fā)行人的財(cái)務(wù)和經(jīng)營(yíng)等。信息曾被視為企業(yè)的內(nèi)部事務(wù)和商業(yè)秘密。有些人甚至提出，企業(yè)公開相關(guān)信息和資訊，會(huì)使企業(yè)競(jìng)爭(zhēng)者處于優(yōu)勢(shì)地位，從而損害證券發(fā)行人的利益；企業(yè)信息絕不能向社會(huì)公開，否則，不僅會(huì)損害證券發(fā)行人利益，也會(huì)進(jìn)一步損害證券投資者的利益。在這種情況下，有些證券發(fā)行人對(duì)投資者采取保密措施，更甚至在保護(hù)投資者利益的旗號(hào)下，向投資者提供不實(shí)信息并影響投資者作出正確的投資判斷。然而，投資者畢竟是證券發(fā)行人的股東或債權(quán)人，充分了解證券發(fā)行人真實(shí)情況，是保證投資者合理預(yù)見投資風(fēng)險(xiǎn)和投資利益的基礎(chǔ)和前提。在投資者與發(fā)行人之間利益關(guān)系的問題上，法律理論和證券制度均曾裹足不前。直到20世紀(jì)初期，一些國(guó)家的證券監(jiān)管機(jī)構(gòu)和自律機(jī)構(gòu)才開始強(qiáng)制要求證券發(fā)行人公布其財(cái)務(wù)及經(jīng)營(yíng)情況，并限制發(fā)行人的不當(dāng)行為，包括禁止或限制發(fā)行人買賣自己發(fā)行的證券。自美國(guó) 1934年《證券交易法》出臺(tái)并確認(rèn)公開原則或信息披露制度以來(lái)，這一原則才逐漸被各國(guó)證券法廣泛接受，成為證券法的基本原則。
證券法基本原則是根據(jù)證券制度的本質(zhì)特征并結(jié)合證券市場(chǎng)特殊規(guī)律性，經(jīng)抽象而形成的、廣泛適用于調(diào)整證券發(fā)行與交易關(guān)系的基本行為準(zhǔn)則。也就是說(shuō)，證券法基本原則是貫徹于證券發(fā)行與交易的全過程，反映證券法宗旨的最一般規(guī)則，它應(yīng)體現(xiàn)出證券法基本精神，對(duì)于證券發(fā)行與交易的各項(xiàng)具體規(guī)則具有指導(dǎo)意義和法律解釋意義，并且對(duì)證券發(fā)行與交易實(shí)踐具有概括性調(diào)整作用。
一、對(duì)證券法基本原則的認(rèn)識(shí)
在《證券法》頒布前，許多學(xué)者曾根據(jù)已頒布的證券法規(guī)以及我國(guó)特有經(jīng)濟(jì)和社會(huì)背景，就證券法原則作出研究和分析。有學(xué)者認(rèn)為，證券法基本原則包括公開、公正和公平三項(xiàng)。 有學(xué)者認(rèn)為，證券法基本原則除應(yīng)包括公開、公正和公平構(gòu)成的“三公原則”外，還應(yīng)包括誠(chéng)實(shí)信用原則以及效率原則。 還有的學(xué)者認(rèn)為，根據(jù)我國(guó)證券法規(guī)現(xiàn)狀，應(yīng)將證券法基本原則概括為計(jì)劃性原則、公開性原則、公平誠(chéng)信原則和核準(zhǔn)性原則。 還有的學(xué)者沒有全面承認(rèn)證券法基本原則，而將證券法原則分為證券發(fā)行原則和證券交易原則，并認(rèn)為證券發(fā)行原則包括“公平、公正、公開原則”、合法性原則、實(shí)質(zhì)管理原則、國(guó)家干預(yù)原則；證券交易原則包括“公平、公正、公開原則”、合法性原則以及平等、自愿、有償、誠(chéng)實(shí)信用原則。 《證券法》頒布后，學(xué)者傾向于按照《證券法》總則部分的規(guī)定，概括我國(guó)證券法的基本原則，認(rèn)為包括“三公原則”、 “法律地位平等、自愿、有償、誠(chéng)實(shí)信用原則”、“守法原則和禁止欺詐原則”、“證券業(yè)與其他金融業(yè)分業(yè)經(jīng)營(yíng)、分業(yè)管理原則”、“集中統(tǒng)一監(jiān)督管理原則”、“國(guó)家監(jiān)管與自律管理原則”以及“依法審計(jì)原則” 。中華考試論壇
我們認(rèn)為，證券法調(diào)整著證券市場(chǎng)中各種復(fù)雜的社會(huì)關(guān)系，證券法基本原則作為證券法的重要內(nèi)容，除應(yīng)繼承民商法基本原則外，主要應(yīng)結(jié)合證券市場(chǎng)的特殊規(guī)律性加以高度概括，不宜簡(jiǎn)單照搬民商法一般原則，不應(yīng)人為地割裂證券法基本原則，也不應(yīng)將基本原則與管制規(guī)則混同起來(lái)。否則，不僅會(huì)妨礙我國(guó)證券市場(chǎng)健康發(fā)展，也將妨礙證券法的有效實(shí)施、發(fā)展與完善。
首先，證券法基本原則是證券法的基本內(nèi)容。證券市場(chǎng)是高效運(yùn)轉(zhuǎn)的資本市場(chǎng)，證券法不僅要使得這一市場(chǎng)成為證券發(fā)行人的有效融資市場(chǎng)，還要使其成為公眾投資者放心投資的市場(chǎng)。證券市場(chǎng)是一國(guó)經(jīng)濟(jì)生活的晴雨表，它的起伏波動(dòng)直接反映著一國(guó)經(jīng)濟(jì)和政治發(fā)展的脈搏，其穩(wěn)定和持續(xù)發(fā)展對(duì)一國(guó)經(jīng)濟(jì)發(fā)展具有積極作用。在推動(dòng)證券市場(chǎng)發(fā)展的過程中，不能滿足于制定數(shù)量眾多，甚至細(xì)致人微的行為規(guī)則，而應(yīng)首先確立證券法基本原則。這對(duì)于確立證券法的地位，消除證券法規(guī)則之間的矛盾與沖突，具有重要意義，同時(shí)，這也將有助于建立證券市場(chǎng)的統(tǒng)一理念，填補(bǔ)具體規(guī)則存在的疏漏。
其次，證券法基本原則應(yīng)當(dāng)具有統(tǒng)一性。證券市場(chǎng)本身具有統(tǒng)一性，雖然可劃分證券發(fā)行市場(chǎng)與交易市場(chǎng)，但無(wú)論證券發(fā)行或者證券交易，都是向證券投資者轉(zhuǎn)讓證券權(quán)利的行為，具有交易行為的一般屬性。區(qū)別僅在于，證券發(fā)行是證券發(fā)行人向社會(huì)投資者出售證券，而證券交易行為是證券持有人向其他投資者轉(zhuǎn)讓證券。因此，完全可以抽象出適用于證券發(fā)行和交易的一般原則。各國(guó)證券法都無(wú)例外地將保護(hù)投資者利益作為證券法的首要任務(wù)，站在投資者角度歸納出證券法基本原則，不僅是可能的，也是極其必要的。綜觀各國(guó)證券法，可以發(fā)現(xiàn)其具體規(guī)則存在許多差異，表現(xiàn)形式多種多樣，但在證券法基本原則上，均承認(rèn)公開原則、公正原則和公平原則的法律地位，并將這三項(xiàng)原則貫徹于證券發(fā)行與證券交易的全過程。有些國(guó)家還同時(shí)強(qiáng)調(diào)效率原則和誠(chéng)實(shí)信用原則的地位，并將其貫穿于證券法規(guī)則的始終。所以，將證券法原則劃分為證券發(fā)行原則和證券交易原則的觀點(diǎn)，是缺乏理論及實(shí)踐依據(jù)的，應(yīng)當(dāng)抽象出證券法的更高原則。
再次，證券法基本原則應(yīng)當(dāng)符合證券市場(chǎng)的基本規(guī)律和特性。證券是一種特殊的權(quán)利商品，要借助某種載體加以體現(xiàn)，但又不必拘泥于特定載體。權(quán)利商品僅有價(jià)值而無(wú)使用價(jià)值，且其價(jià)值具有易變性，與證券發(fā)行人有關(guān)的任何要素的變動(dòng)都會(huì)直接影響權(quán)利商品的投資價(jià)值。消費(fèi)者總可借助一定的技術(shù)手段直觀判斷商品的真實(shí)品質(zhì)，但確定權(quán)利商品品質(zhì)的方式顯然是非直觀的，其市場(chǎng)價(jià)值往往與證券信息的傳播有直接關(guān)系。證券法雖可借鑒一般法律原則，但若將一般法律原則簡(jiǎn)單等同于證券法基本原則，顯然是不妥當(dāng)?shù)摹?BR> 最后，證券法基本原則應(yīng)當(dāng)與其交易法屬性相吻合，不能將行政法原則引入證券法。證券行為在根本上是交易行為，證券法是商法和交易法，在確立證券法基本原則時(shí)，必須充分尊重證券法的本質(zhì)。有學(xué)者認(rèn)為，證券法是管理法，是國(guó)家監(jiān)督管理證券發(fā)行和交易行為的法律。如果就《證券法》中包含的大量國(guó)家管理性規(guī)范而言，這種概括尚可理解；但若將其視為證券法的“應(yīng)然狀態(tài)”，則是對(duì)證券法本質(zhì)的誤解，也會(huì)否定證券法的價(jià)值。在嚴(yán)格意義上，證券管理規(guī)范的目的，在于劃定證券市場(chǎng)參與者的行為范圍，至于在法律劃定范圍內(nèi)如何行事，則應(yīng)依照市場(chǎng)參與者的主觀意志而定。實(shí)證法存在過多的管理性規(guī)范，就意味著限制市場(chǎng)參與者的活動(dòng)范圍。顯然，過度限制會(huì)與證券市場(chǎng)關(guān)于鼓勵(lì)交易和合理配置資源的價(jià)值相沖突。
二、我國(guó)證券法的基本原則
我們認(rèn)為，可以將證券法基本原則概括為五項(xiàng)，即公開原則、公正原則、公平原則、誠(chéng)實(shí)信用原則和效率原則。
（一）公開原則
公開原則是現(xiàn)代證券法的基礎(chǔ)原則之一。根據(jù)公開原則，任何證券的發(fā)行和交易都必須遵循公開原則，真實(shí)、準(zhǔn)確和完整地披露與證券發(fā)行和交易有關(guān)的各種重要信息，避免任何信息披露中的虛假陳述、重大誤導(dǎo)和遺漏；以保證證券投資者對(duì)所投資證券有充分、全面和準(zhǔn)確的了解。證券投資價(jià)值和風(fēng)險(xiǎn)雖然受到政策、法律法規(guī)變動(dòng)以及系統(tǒng)和市場(chǎng)因素的影響，但主要取決于證券發(fā)行人的真實(shí)財(cái)務(wù)和經(jīng)營(yíng)狀況，只有全面揭示與證券價(jià)值有關(guān)的各類信息，投資者才能夠作出正確的投資判斷。根據(jù)公開原則，證券發(fā)行人以及其他機(jī)構(gòu)和相關(guān)人員必須全面履行信息披露義務(wù)，以有效防止各種證券違法行為，切實(shí)保護(hù)證券投資者的合法利益。
在證券制度建立初期，證券發(fā)行人的財(cái)務(wù)和經(jīng)營(yíng)等。信息曾被視為企業(yè)的內(nèi)部事務(wù)和商業(yè)秘密。有些人甚至提出，企業(yè)公開相關(guān)信息和資訊，會(huì)使企業(yè)競(jìng)爭(zhēng)者處于優(yōu)勢(shì)地位，從而損害證券發(fā)行人的利益；企業(yè)信息絕不能向社會(huì)公開，否則，不僅會(huì)損害證券發(fā)行人利益，也會(huì)進(jìn)一步損害證券投資者的利益。在這種情況下，有些證券發(fā)行人對(duì)投資者采取保密措施，更甚至在保護(hù)投資者利益的旗號(hào)下，向投資者提供不實(shí)信息并影響投資者作出正確的投資判斷。然而，投資者畢竟是證券發(fā)行人的股東或債權(quán)人，充分了解證券發(fā)行人真實(shí)情況，是保證投資者合理預(yù)見投資風(fēng)險(xiǎn)和投資利益的基礎(chǔ)和前提。在投資者與發(fā)行人之間利益關(guān)系的問題上，法律理論和證券制度均曾裹足不前。直到20世紀(jì)初期，一些國(guó)家的證券監(jiān)管機(jī)構(gòu)和自律機(jī)構(gòu)才開始強(qiáng)制要求證券發(fā)行人公布其財(cái)務(wù)及經(jīng)營(yíng)情況，并限制發(fā)行人的不當(dāng)行為，包括禁止或限制發(fā)行人買賣自己發(fā)行的證券。自美國(guó) 1934年《證券交易法》出臺(tái)并確認(rèn)公開原則或信息披露制度以來(lái)，這一原則才逐漸被各國(guó)證券法廣泛接受，成為證券法的基本原則。