第二節(jié) 證券發(fā)行方式
一、證券類型與證券發(fā)行的分類
按照《證券法》規(guī)定的證券類型，證券發(fā)行主要分為股票發(fā)行和公司債券發(fā)行，還可包括其他認定證券的發(fā)行。作出上述區(qū)分，在法律適用及識別證券權利差異方面，具有重要法律意義。
股票發(fā)行是指股份公司以籌集資金為直接目的，依照法定程序向社會投資人要約出售代表一定股東權利的股票的行為。股票發(fā)行可按是否附有設立公司目的，進一步分為設立發(fā)行和增資發(fā)行。（1）設立發(fā)行，是指發(fā)行人以籌集資金和設立股份公司為目的而發(fā)行股票。在我國，設立發(fā)行之主體應當是經(jīng)批準擬設立的股份有限公司。設立發(fā)行不僅包括向社會投資者募集股份和發(fā)行股票，也包括向股份公司發(fā)起人分派股票的行為，如將發(fā)起人應獲得股票分派至其名下或記人股東名冊。（2）增資發(fā)行，措已設立并合法存續(xù)的股份公司為增加公司股本，向原股東配售或社會投資者發(fā)行股票的行為，包括配股、分派紅利股票、公積金轉(zhuǎn)增股份和發(fā)行新股等多種具體形式。
債券發(fā)行是指債券發(fā)行人發(fā)行普通公司債券和可轉(zhuǎn)換公司債券的行為，一般不包括金融債券和政府債券的發(fā)行。在國外法上，公司債券發(fā)行主體僅指股份公司。根據(jù)我國《公司法》規(guī)定，公司債券發(fā)行主體包括股份公司、國有獨資公司和兩個以上國有投資主體設立的有限公司。債券發(fā)行人承擔到期還本付息的義務，其直接后果是改變債券發(fā)行人的負債結(jié)構和資產(chǎn)負債率，而不影響債券發(fā)行人的股本總額和股本結(jié)構。發(fā)行可轉(zhuǎn)換公司債的直接后果，是影響債券發(fā)行人的負債結(jié)構和資產(chǎn)負債率，但就未來情形而言，可能會影響債券發(fā)行人的股本結(jié)構和總額。
二、證券發(fā)行價格與證券發(fā)行的分類
證券發(fā)行價格是投資者購買證券發(fā)行人首次出售的證券時所支付的購買價格。依證券發(fā)行價格與證券票面金額之間的關系，證券發(fā)行分為面值發(fā)行、折扣發(fā)行、溢價發(fā)行和中間價發(fā)行。
面值發(fā)行是按照證券票面記載金額發(fā)行證券，也稱平價發(fā)行。在采取面值價格發(fā)行證券時，證券發(fā)行成本由發(fā)行人從發(fā)行所得款項中支付；在完成發(fā)行后，發(fā)行人獲得的實際金額可能會小于券面金額與證券發(fā)行總量的乘積。證券發(fā)行人為使實際獲得款項相等于票面金額與所發(fā)行證券數(shù)量的乘積，通常會在證券券面金額外，向投資者加收一定比例的手續(xù)費。
折扣發(fā)行系按照低于證券券面金額的發(fā)行價格發(fā)行證券。假定券面金額為 100元，發(fā)行價格定為95元，此即為折扣發(fā)行。折扣發(fā)行股票時，必然會導致公司實際資本與名義資本之間的差異。為了保證股份公司資本充實，《公司法》禁止股份公司以折扣方式發(fā)行股票。在以折扣方式發(fā)行公司債券時，發(fā)行人可以以低于券面金額的價格發(fā)售債券，并于承諾債券到期后以票面金額償還本金，這種情況意味著債券發(fā)行人向投資者預付了債券利息。
溢價發(fā)行是以超過證券券面金額的價格發(fā)行證券。溢價發(fā)行廣泛地適用于股票和基金發(fā)行，在債券發(fā)行中較少采用。根據(jù)《公司法》規(guī)定，股票發(fā)行之溢價金額應列為公司資本公積金，可用來彌補虧損，也可用來轉(zhuǎn)增股本，但不得分配給股東，溢價款屬于公司全體股東的共同權益。
中間價發(fā)行是按照證券券面金額和市場價格的中間價格發(fā)行證券，它通常適用于股票新股發(fā)行和配股發(fā)行。假定某種股票面額為1元，其市場價格是每股 10元，配股或擬發(fā)行新股之價格為7元，此為典型之中間價格發(fā)行。
三、證券承銷與證券發(fā)行的分類
按照證券是否通過證券公司承銷作為標準，證券發(fā)行分為直接發(fā)行和間接發(fā)行。直接發(fā)行指由證券發(fā)行人直接向投資者要約出售有價證券，而不借助證券公司代銷或者包銷證券。間接發(fā)行是指證券發(fā)行人委托證券公司承銷所發(fā)行的有價證券，并由證券公司辦理證券發(fā)行事宜并承擔約定的發(fā)行風險。根據(jù)證券發(fā)行人與證券公司之間的約定，間接發(fā)行有證券包銷和證券代銷兩種形式。
證券發(fā)行人在選擇證券發(fā)行方式時，必須依照證券法的有關規(guī)定，確定證券發(fā)行方式。（1）根據(jù)現(xiàn)行規(guī)定，股份公司發(fā)行股票的，應當采取間接發(fā)行方式；如果擬發(fā)行股票超過一定金額，必須通過承銷團進行承銷。（2）對于境外上市外資股之發(fā)行是否必須采用間接發(fā)行方式，現(xiàn)行法律未作明確規(guī)定，但實踐中均采用間接發(fā)行。（3）可轉(zhuǎn)換公司債券應當由證券公司承銷發(fā)行；對普通公司債券發(fā)行，我國法律未作明確規(guī)定，但依據(jù)《公司法》第166條關于公司應當公告?zhèn)技k法的規(guī)定，公司債券發(fā)行似也應采間接發(fā)行。
四、證券發(fā)行時間與證券發(fā)行的分類
按照證券發(fā)行時間，證券發(fā)行分為設立發(fā)行與新股發(fā)行，主要適用于股票發(fā)行。設立發(fā)行，指為設立股份公司而發(fā)行股票，股份公司因發(fā)行完成而設立。新股發(fā)行是指股份公司設立后發(fā)行股票的行為。新股發(fā)行通常是股份公司為增加公司股本總額而發(fā)行新的股票，如股份公司申請增發(fā)新股，也可采取送股或配股方式增加發(fā)行新股，還可以在公司合并時向并人企業(yè)的股東發(fā)行新股，以實現(xiàn)增加資本的目的；新股發(fā)行也可以為了增資以外的其他特殊目的而發(fā)行新股，如采取拆細，以降低每股股票面值；或者股份合并發(fā)行新股，或者為更換舊股票而發(fā)行新股票。新股發(fā)行通常會改變股份公司的股本結(jié)構或總股本。
上述兩種發(fā)行后果不同。設立發(fā)行失敗時，有可能導致公司設立不能，公司發(fā)起人須依照公司法向認繳股份的投資者償還股款本息；特殊情況下，經(jīng)創(chuàng)立大會批準，可設立股份公司，但其股本將會降低。就新股發(fā)行而言，無論發(fā)行成功或失敗，均不影響證券發(fā)行人的主體資格和地位，也不存在發(fā)行失敗向投資者償還本息問題。
五、投資者身份與證券發(fā)行的分類
按照證券投資者的身份，可將證券發(fā)行分為公開發(fā)行與非公開發(fā)行。我國現(xiàn)行證券法所指證券發(fā)行多限于公開發(fā)行，非公開發(fā)行屬于個別情形。
“公開發(fā)行”概念最早見于《股份有限公司規(guī)范意見》，《股票條例》第81條進一步規(guī)定了該術語的含義，即指發(fā)行人通過證券經(jīng)營機構向發(fā)行人以外的社會公眾就發(fā)行人股票作出的要約邀請、要約或者銷售行為。依此，除公開發(fā)行者外，其他方式都屬于非公開發(fā)行。如根據(jù)《股份有限公司規(guī)范意見》規(guī)定，股份公司設立時，可采取定向募集方式發(fā)行股票。也就是說，擬設立股份公司發(fā)行的股份除應由發(fā)起人認購一部分股份外，其余股份向其他法人發(fā)行，經(jīng)批準也可向本公司內(nèi)部職工發(fā)行，但不得向社會公眾發(fā)行。
一、證券類型與證券發(fā)行的分類
按照《證券法》規(guī)定的證券類型，證券發(fā)行主要分為股票發(fā)行和公司債券發(fā)行，還可包括其他認定證券的發(fā)行。作出上述區(qū)分，在法律適用及識別證券權利差異方面，具有重要法律意義。
股票發(fā)行是指股份公司以籌集資金為直接目的，依照法定程序向社會投資人要約出售代表一定股東權利的股票的行為。股票發(fā)行可按是否附有設立公司目的，進一步分為設立發(fā)行和增資發(fā)行。（1）設立發(fā)行，是指發(fā)行人以籌集資金和設立股份公司為目的而發(fā)行股票。在我國，設立發(fā)行之主體應當是經(jīng)批準擬設立的股份有限公司。設立發(fā)行不僅包括向社會投資者募集股份和發(fā)行股票，也包括向股份公司發(fā)起人分派股票的行為，如將發(fā)起人應獲得股票分派至其名下或記人股東名冊。（2）增資發(fā)行，措已設立并合法存續(xù)的股份公司為增加公司股本，向原股東配售或社會投資者發(fā)行股票的行為，包括配股、分派紅利股票、公積金轉(zhuǎn)增股份和發(fā)行新股等多種具體形式。
債券發(fā)行是指債券發(fā)行人發(fā)行普通公司債券和可轉(zhuǎn)換公司債券的行為，一般不包括金融債券和政府債券的發(fā)行。在國外法上，公司債券發(fā)行主體僅指股份公司。根據(jù)我國《公司法》規(guī)定，公司債券發(fā)行主體包括股份公司、國有獨資公司和兩個以上國有投資主體設立的有限公司。債券發(fā)行人承擔到期還本付息的義務，其直接后果是改變債券發(fā)行人的負債結(jié)構和資產(chǎn)負債率，而不影響債券發(fā)行人的股本總額和股本結(jié)構。發(fā)行可轉(zhuǎn)換公司債的直接后果，是影響債券發(fā)行人的負債結(jié)構和資產(chǎn)負債率，但就未來情形而言，可能會影響債券發(fā)行人的股本結(jié)構和總額。
二、證券發(fā)行價格與證券發(fā)行的分類
證券發(fā)行價格是投資者購買證券發(fā)行人首次出售的證券時所支付的購買價格。依證券發(fā)行價格與證券票面金額之間的關系，證券發(fā)行分為面值發(fā)行、折扣發(fā)行、溢價發(fā)行和中間價發(fā)行。
面值發(fā)行是按照證券票面記載金額發(fā)行證券，也稱平價發(fā)行。在采取面值價格發(fā)行證券時，證券發(fā)行成本由發(fā)行人從發(fā)行所得款項中支付；在完成發(fā)行后，發(fā)行人獲得的實際金額可能會小于券面金額與證券發(fā)行總量的乘積。證券發(fā)行人為使實際獲得款項相等于票面金額與所發(fā)行證券數(shù)量的乘積，通常會在證券券面金額外，向投資者加收一定比例的手續(xù)費。
折扣發(fā)行系按照低于證券券面金額的發(fā)行價格發(fā)行證券。假定券面金額為 100元，發(fā)行價格定為95元，此即為折扣發(fā)行。折扣發(fā)行股票時，必然會導致公司實際資本與名義資本之間的差異。為了保證股份公司資本充實，《公司法》禁止股份公司以折扣方式發(fā)行股票。在以折扣方式發(fā)行公司債券時，發(fā)行人可以以低于券面金額的價格發(fā)售債券，并于承諾債券到期后以票面金額償還本金，這種情況意味著債券發(fā)行人向投資者預付了債券利息。
溢價發(fā)行是以超過證券券面金額的價格發(fā)行證券。溢價發(fā)行廣泛地適用于股票和基金發(fā)行，在債券發(fā)行中較少采用。根據(jù)《公司法》規(guī)定，股票發(fā)行之溢價金額應列為公司資本公積金，可用來彌補虧損，也可用來轉(zhuǎn)增股本，但不得分配給股東，溢價款屬于公司全體股東的共同權益。
中間價發(fā)行是按照證券券面金額和市場價格的中間價格發(fā)行證券，它通常適用于股票新股發(fā)行和配股發(fā)行。假定某種股票面額為1元，其市場價格是每股 10元，配股或擬發(fā)行新股之價格為7元，此為典型之中間價格發(fā)行。
三、證券承銷與證券發(fā)行的分類
按照證券是否通過證券公司承銷作為標準，證券發(fā)行分為直接發(fā)行和間接發(fā)行。直接發(fā)行指由證券發(fā)行人直接向投資者要約出售有價證券，而不借助證券公司代銷或者包銷證券。間接發(fā)行是指證券發(fā)行人委托證券公司承銷所發(fā)行的有價證券，并由證券公司辦理證券發(fā)行事宜并承擔約定的發(fā)行風險。根據(jù)證券發(fā)行人與證券公司之間的約定，間接發(fā)行有證券包銷和證券代銷兩種形式。
證券發(fā)行人在選擇證券發(fā)行方式時，必須依照證券法的有關規(guī)定，確定證券發(fā)行方式。（1）根據(jù)現(xiàn)行規(guī)定，股份公司發(fā)行股票的，應當采取間接發(fā)行方式；如果擬發(fā)行股票超過一定金額，必須通過承銷團進行承銷。（2）對于境外上市外資股之發(fā)行是否必須采用間接發(fā)行方式，現(xiàn)行法律未作明確規(guī)定，但實踐中均采用間接發(fā)行。（3）可轉(zhuǎn)換公司債券應當由證券公司承銷發(fā)行；對普通公司債券發(fā)行，我國法律未作明確規(guī)定，但依據(jù)《公司法》第166條關于公司應當公告?zhèn)技k法的規(guī)定，公司債券發(fā)行似也應采間接發(fā)行。
四、證券發(fā)行時間與證券發(fā)行的分類
按照證券發(fā)行時間，證券發(fā)行分為設立發(fā)行與新股發(fā)行，主要適用于股票發(fā)行。設立發(fā)行，指為設立股份公司而發(fā)行股票，股份公司因發(fā)行完成而設立。新股發(fā)行是指股份公司設立后發(fā)行股票的行為。新股發(fā)行通常是股份公司為增加公司股本總額而發(fā)行新的股票，如股份公司申請增發(fā)新股，也可采取送股或配股方式增加發(fā)行新股，還可以在公司合并時向并人企業(yè)的股東發(fā)行新股，以實現(xiàn)增加資本的目的；新股發(fā)行也可以為了增資以外的其他特殊目的而發(fā)行新股，如采取拆細，以降低每股股票面值；或者股份合并發(fā)行新股，或者為更換舊股票而發(fā)行新股票。新股發(fā)行通常會改變股份公司的股本結(jié)構或總股本。
上述兩種發(fā)行后果不同。設立發(fā)行失敗時，有可能導致公司設立不能，公司發(fā)起人須依照公司法向認繳股份的投資者償還股款本息；特殊情況下，經(jīng)創(chuàng)立大會批準，可設立股份公司，但其股本將會降低。就新股發(fā)行而言，無論發(fā)行成功或失敗，均不影響證券發(fā)行人的主體資格和地位，也不存在發(fā)行失敗向投資者償還本息問題。
五、投資者身份與證券發(fā)行的分類
按照證券投資者的身份，可將證券發(fā)行分為公開發(fā)行與非公開發(fā)行。我國現(xiàn)行證券法所指證券發(fā)行多限于公開發(fā)行，非公開發(fā)行屬于個別情形。
“公開發(fā)行”概念最早見于《股份有限公司規(guī)范意見》，《股票條例》第81條進一步規(guī)定了該術語的含義，即指發(fā)行人通過證券經(jīng)營機構向發(fā)行人以外的社會公眾就發(fā)行人股票作出的要約邀請、要約或者銷售行為。依此，除公開發(fā)行者外，其他方式都屬于非公開發(fā)行。如根據(jù)《股份有限公司規(guī)范意見》規(guī)定，股份公司設立時，可采取定向募集方式發(fā)行股票。也就是說，擬設立股份公司發(fā)行的股份除應由發(fā)起人認購一部分股份外，其余股份向其他法人發(fā)行，經(jīng)批準也可向本公司內(nèi)部職工發(fā)行，但不得向社會公眾發(fā)行。