新婚姻法多次提到“家庭暴力”，但概念很模糊。司法解釋做了一個(gè)界定，將“家庭暴力”限定為一種作為的方式，即毆打、捆綁等傷害到家庭成員身體和精神的行為。
其實(shí)家庭暴力還有不作為的方式，如言辭侮辱、不給予適當(dāng)衣食、患病不給治療、居住上的歧視性待遇、幾個(gè)月不理不睬等。48屆聯(lián)合國(guó)大會(huì)通過的《消除對(duì)婦女的暴力行為宣言》中，將對(duì)婦女的暴力定義為三方面：身體暴力、性暴力和心理暴力。法院考慮到中
國(guó)國(guó)情及取證困難等因素，對(duì)此很嚴(yán)謹(jǐn)，回避了心理暴力等問題，對(duì)家庭暴力采用了狹義解釋。經(jīng)常性、持續(xù)性地以不作為形式傷害家庭成員不是家庭暴力，但卻構(gòu)成虐待。
“夫妻忠實(shí)”條款不可訴
新婚姻法第4條“夫妻應(yīng)當(dāng)互相忠實(shí)，互相尊重；家庭成員間應(yīng)當(dāng)敬老愛幼，互相幫助，維護(hù)平等、和睦、文明的婚姻家庭關(guān)系”是一個(gè)宣言性的條款，這是新婚姻法的憲法類條款，它本身是不可訴的，這一點(diǎn)專業(yè)人士都知道。司法解釋想提醒老百姓，不能單獨(dú)以這條規(guī)定提起訴訟告妻子或丈夫?qū)ψ约翰恢覍?shí)，但可以與有關(guān)離婚、過錯(cuò)損害賠償?shù)臈l款一起援引提起離婚訴訟。
擴(kuò)大了事實(shí)婚姻的范圍
司法解釋擴(kuò)大了對(duì)事實(shí)婚姻的承認(rèn)范圍，對(duì)1994年2月1日前的事實(shí)婚姻都承認(rèn)，很寬松，非常符合中國(guó)國(guó)情。在此之前，司法實(shí)踐中對(duì)事實(shí)婚姻的認(rèn)定很苛刻，凡是1994年2月1日民政部《婚姻登記管理?xiàng)l例》公布實(shí)施后不補(bǔ)辦結(jié)婚登記手續(xù)的，都不承認(rèn)是事實(shí)婚姻；對(duì)1994年2月1日前的也限定好幾個(gè)階段，區(qū)分為非法同居和事實(shí)婚姻。中國(guó)有很多不辦理結(jié)婚登記的事實(shí)婚姻，什么都符合結(jié)婚的實(shí)質(zhì)要件，惟獨(dú)就缺登記這個(gè)形式要件，這樣的民情下對(duì)事實(shí)婚姻太嚴(yán)厲，法律對(duì)老百姓的保護(hù)是不周到的，事實(shí)婚姻當(dāng)事人因婚姻而既有的利益和可期待的利益都得不到了。因?yàn)椴徽J(rèn)定為事實(shí)婚姻，就不能按離婚處理，只能按解除非法同居處理，結(jié)果是大不一樣的：離婚就要按夫妻共有來分割財(cái)產(chǎn)；而同居就不享有夫妻財(cái)產(chǎn)分割的權(quán)利，一方死亡另一方還不能以配偶身份繼承財(cái)產(chǎn)，這對(duì)于事實(shí)婚姻中的弱者一方損失太大了。而且他們的子女還是非婚生子女，雖然法律地位上非婚生子女等同于婚生子女，但是現(xiàn)實(shí)中存在著事實(shí)上的歧視。事實(shí)婚姻本身就是以夫妻身份生活，而且已經(jīng)持續(xù)了若干年，如果一概否定他們婚姻的合法性，這是非常殘忍的。如何判斷一部法律是“善法”還是“惡法”，就要看是否保護(hù)了大多數(shù)人的利益，是否體現(xiàn)了對(duì)弱者的關(guān)懷。善法一定是以權(quán)利而不是以義務(wù)為本位的，它表現(xiàn)出對(duì)老百姓私生活的尊重，體現(xiàn)了立法的“寬容、理解、理性”的人文關(guān)懷。
當(dāng)事人及其近親屬可申請(qǐng)宣告婚姻無效
請(qǐng)求權(quán)人的范圍越寬，表明國(guó)家對(duì)婚姻的干預(yù)越多；越窄，表明干預(yù)越少。從對(duì)私權(quán)的保護(hù)來說，有權(quán)請(qǐng)求宣告婚姻無效的人范圍不應(yīng)太寬。除重婚案件可以由基層組織申請(qǐng)宣告無效外，其他無效婚姻的請(qǐng)求權(quán)人只限于當(dāng)事人和近親屬。
婚姻無效不可調(diào)解
宣告無效婚姻是一種國(guó)家意志的體現(xiàn)，當(dāng)事人意志參與不進(jìn)來，只要有符合婚姻法規(guī)定的無效婚姻的情形（如重婚等）就要被判決無效，這是不可商量的，不讓雙方調(diào)解，法院說了算。有關(guān)婚姻效力的判決一審即生效，是不可上訴的，體現(xiàn)的是一種司法權(quán)力，這在外國(guó)也是一樣的。但是無效婚姻中涉及財(cái)產(chǎn)分割和子女撫養(yǎng)部分是可以調(diào)解的，這是私人權(quán)利。
因受脅迫而締結(jié)的婚姻可以申請(qǐng)撤銷
對(duì)于脅迫，德國(guó)法解釋為“恐嚇和威脅”，我們解釋為“威脅和強(qiáng)迫”比較準(zhǔn)確。對(duì)于受脅迫而締結(jié)的婚姻，請(qǐng)求撤銷的時(shí)間為結(jié)婚登記之日起一年，這是一個(gè)除斥期間，而不是訴訟時(shí)效是一年。因受脅迫而請(qǐng)求撤銷婚姻的，只能是受脅迫的當(dāng)事人本人。
撤銷必須經(jīng)過法定程序
無效婚姻或可撤銷婚姻并不是當(dāng)然無效，必須經(jīng)過婚姻登記機(jī)關(guān)或者法院依法宣告無效或撤銷。
人民法院根據(jù)當(dāng)事人的申請(qǐng)，依法宣告婚姻或者撤銷婚姻的，應(yīng)當(dāng)收繳雙方的結(jié)婚證書并將生效的判決書寄送當(dāng)?shù)鼗橐龅怯浌芾頇C(jī)關(guān)。由于存在既可由法院又可由婚姻登記機(jī)關(guān)宣告無效或撤銷婚姻的“雙軌制”，這樣的規(guī)定是很細(xì)致的，以避免留下后遺癥。
同居雙方財(cái)產(chǎn)按共同共有對(duì)待
這是一個(gè)飛躍。過去的司法解釋規(guī)定，解除非法同居關(guān)系，就按民法上的一般共有處理。民法上的共有有兩種：一種是按份共有；一種是共同共有。按照按份共有，弱勢(shì)一方的份額肯定少，而共同共有不分份額平等共有。現(xiàn)在司法解釋第一次將同居雙方的財(cái)產(chǎn)關(guān)系確定為共同共有，即在財(cái)產(chǎn)問題上將雙方關(guān)系等同于夫妻關(guān)系，有利于保護(hù)弱者，這是一個(gè)非?！吧啤钡囊?guī)定。
合法配偶允許參與因重婚所致婚姻無效案件的財(cái)產(chǎn)審理
雖然本訴是確認(rèn)重婚導(dǎo)致的婚姻無效之訴，但是它可能會(huì)涉及合法配偶的財(cái)產(chǎn)問題。比如有的丈夫把房產(chǎn)等贈(zèng)與“二奶”，合法配偶出庭就有機(jī)會(huì)提出“我丈夫處理的什么什么財(cái)產(chǎn)應(yīng)該是我的”。過去司法實(shí)踐也是這么做的。
夫妻任何一方有權(quán)為日常生活需要而處理共同財(cái)產(chǎn)
司法解釋實(shí)際承認(rèn)了日常家事代理權(quán)，夫妻雙方互為代理人。由于夫妻在家庭生活中關(guān)系是那么密切，日常事務(wù)又非常繁瑣，賦予夫妻相互日常家事代理權(quán)，可以擴(kuò)張夫妻雙方意思自治能力，方便經(jīng)濟(jì)交往。同時(shí)由于夫妻對(duì)一方作出的處理負(fù)連帶責(zé)任，對(duì)第三人來說也是公平的。這是商品經(jīng)濟(jì)時(shí)代保護(hù)交易安全的需要。
重要的財(cái)產(chǎn)事務(wù)的處理夫妻雙方應(yīng)當(dāng)協(xié)商一致，如果是單方擅自做出的決定，另一方可以否認(rèn)。但是考慮到保護(hù)善意第三人也很重要，在婚姻權(quán)利與交易安全中司法解釋做出權(quán)衡，隱含的意思是保護(hù)善意第三人的程度要高于保護(hù)夫妻對(duì)共同財(cái)產(chǎn)的處理權(quán)。這樣的規(guī)定是與國(guó)際接軌的。
單獨(dú)債務(wù)的舉證責(zé)任由夫妻一方承擔(dān)
夫妻約定財(cái)產(chǎn)歸各自所有，并各自承擔(dān)所負(fù)債務(wù)，第三人知道該約定的，以夫或妻一方所有的財(cái)產(chǎn)清償。如果發(fā)生糾紛舉證責(zé)任由夫妻一方負(fù)擔(dān)。
個(gè)人財(cái)產(chǎn)不因婚姻延續(xù)轉(zhuǎn)化為共有財(cái)產(chǎn)
新司法解釋否定了1993年司法解釋。過去規(guī)定生活資料經(jīng)過4年、房屋和其他生產(chǎn)資料經(jīng)過8年轉(zhuǎn)化為夫妻共同財(cái)產(chǎn)，但這樣規(guī)定的法律依據(jù)是不足的，不符合物權(quán)法的原理。新規(guī)定杜絕了圖謀對(duì)方財(cái)產(chǎn)、為耗時(shí)間而拒絕離婚的不良行為。
不能獨(dú)立生活的子女是高中以下在校生
根據(jù)1993年的司法解釋，上大學(xué)的成年子女還可以請(qǐng)求父母給付撫養(yǎng)費(fèi)。但現(xiàn)在縮小為高中以下在校生，也就是說，對(duì)于上大學(xué)的成年子女父母沒有法定的撫養(yǎng)義務(wù)。這對(duì)于雖然成年但心理還不成熟的中國(guó)大學(xué)生來說是一個(gè)很殘酷的現(xiàn)實(shí)，但必須接受這個(gè)現(xiàn)實(shí)，學(xué)會(huì)自立。當(dāng)然也希望社會(huì)創(chuàng)造條件，設(shè)立助學(xué)貸款、獎(jiǎng)學(xué)金，提供更多的勤工儉學(xué)的機(jī)會(huì)等。不過問題可能只會(huì)發(fā)生在少數(shù)離異家庭，預(yù)計(jì)大多數(shù)父母會(huì)一如既往地供孩子上大學(xué)。
法院不能因?yàn)樘崞痣x婚者有過錯(cuò)就判決不準(zhǔn)離婚
這對(duì)老百姓是需要解釋的。離婚的惟一法定理由就是夫妻感情破裂。新婚姻法列舉了最典型的感情破裂的幾種情形，這些情形只是證明婚姻確實(shí)破裂的證據(jù)，而不是判斷應(yīng)不應(yīng)離婚的標(biāo)準(zhǔn)或條件?，F(xiàn)在很多基層法院對(duì)于由有過錯(cuò)方提出的離婚，以為判離就是“便宜了壞人”，我就耗你6個(gè)月，讓你“二進(jìn)宮”。司法解釋強(qiáng)調(diào)我們的離婚法是無過錯(cuò)離婚法，是破裂主義，準(zhǔn)離不準(zhǔn)離不具有道德評(píng)價(jià)和批判的功能，離婚不是對(duì)過錯(cuò)一方的懲罰，也不是對(duì)無過錯(cuò)一方的獎(jiǎng)賞。至于過錯(cuò)，可以通過損害賠償制度來懲罰，不準(zhǔn)用不準(zhǔn)離婚來“懲罰”。
軍人有重大過錯(cuò)可以判決離婚
新婚姻法規(guī)定，軍人配偶提出離婚要經(jīng)過軍人同意，但是軍人有重大過錯(cuò)的除外。司法解釋將重大過錯(cuò)定義為重婚、與他人同居、實(shí)施家庭暴力、虐待、遺棄家庭成員、有吸毒、賭博惡習(xí)等幾種情形。
強(qiáng)制執(zhí)行探望權(quán)不能強(qiáng)制執(zhí)行孩子
法院作出的生效的離婚判決未涉及探望權(quán)，當(dāng)事人可以就探望權(quán)問題單獨(dú)提起訴訟；孩子或者一方監(jiān)護(hù)人可以向法院提出中止探望權(quán)的請(qǐng)求；法院認(rèn)為需要中止行使探望權(quán)的，依法作出裁定；中止探望的情形消失后，法院應(yīng)當(dāng)根據(jù)當(dāng)事人申請(qǐng)通知恢復(fù)行使探望權(quán)；法院對(duì)拒不執(zhí)行有關(guān)探望子女的判決進(jìn)行強(qiáng)制執(zhí)行，只能采用對(duì)拒不讓另一方探望孩子的有關(guān)個(gè)人和單位拘留、罰款等強(qiáng)制措施，不能對(duì)子女的人身、探望行為進(jìn)行強(qiáng)制執(zhí)行。
無法維持基本生活水平的離婚時(shí)另一方給付生活困難幫助費(fèi)
新婚姻法規(guī)定，如一方生活困難，另一方應(yīng)從其住房等個(gè)人財(cái)產(chǎn)中給予適當(dāng)幫助。司法解釋對(duì)“一方生活困難”定義為“依靠個(gè)人和離婚時(shí)分得的財(cái)產(chǎn)無法維持當(dāng)?shù)鼗旧钏健焙汀半x婚后沒有住處”。
這條雖體現(xiàn)對(duì)弱者關(guān)懷，但適用對(duì)象范圍太窄，須特別困難的人才能享受到幫助。中國(guó)目前沒有離異夫妻扶養(yǎng)費(fèi)的給付制度，這種生活困難幫助費(fèi)又是離婚時(shí)一次性給付，只能解決離婚時(shí)的暫時(shí)困難，這對(duì)弱者的救濟(jì)還是很不夠的。
過錯(cuò)損害賠償包括精神損失
離婚過錯(cuò)損害賠償肯定應(yīng)該包括精神損害賠償，這在法學(xué)界早已達(dá)成共識(shí)。因?yàn)槎鄶?shù)請(qǐng)求離婚過錯(cuò)賠償?shù)陌缸佣紱]有造成財(cái)產(chǎn)損失（家庭暴力、虐待等除外，可能會(huì)因身體上的傷害出現(xiàn)醫(yī)療費(fèi)等物質(zhì)損失），一方對(duì)婚姻不忠，給另一方造成的主要是精神上的傷害。如果不承認(rèn)精神損害，那么離婚過錯(cuò)賠償制度就很虛偽。精神損害賠償?shù)挠?jì)算標(biāo)準(zhǔn)適用相關(guān)司法解釋，但是仍然會(huì)有麻煩。外國(guó)法將不同的精神損害情況分類列出計(jì)算公式，能計(jì)算出精確的數(shù)額，但是我們只是大概齊有個(gè)幅度。雖然在離婚損害賠償制度上我們進(jìn)步很快，與日本、臺(tái)灣比起來已經(jīng)不差，但與西方法律比，還有差距。
不能向第三者索賠
司法解釋對(duì)離婚過錯(cuò)賠償制度進(jìn)行了三個(gè)限定：提出損害賠償?shù)臑闊o過錯(cuò)方，其他家庭成員不享有這個(gè)權(quán)利。因?yàn)橛械膰?guó)家子女也可以提出賠償請(qǐng)求；只有確實(shí)因?qū)Ψ竭^錯(cuò)導(dǎo)致離婚的才可以賠，未離成婚或不想離婚的不能提出或得到過錯(cuò)賠償；無過錯(cuò)方只能是向自己的配偶要求過錯(cuò)賠償，不能向婚姻關(guān)系以外的其他人提出，比如第三者或者“二奶”。
有學(xué)者提出，由于一方有過錯(cuò)，離不離婚實(shí)際已經(jīng)給另一方造成了損害，就是不要求離婚或沒離成婚，也應(yīng)該由過錯(cuò)方向無過錯(cuò)方賠償損害，一方面是對(duì)有過錯(cuò)者的懲罰；另一方面是對(duì)無過錯(cuò)者所受傷害的“填補(bǔ)”?，F(xiàn)行婚姻法擴(kuò)大了個(gè)人財(cái)產(chǎn)范圍，另外，有些夫妻實(shí)行分產(chǎn)制，賠償就不再是把錢從這個(gè)口袋掏到另一個(gè)口袋，不離婚的過錯(cuò)賠償也是有必要的。
法官書面告知過錯(cuò)賠償權(quán)利義務(wù)
法院在受理離婚案件時(shí)，應(yīng)當(dāng)將婚姻法有關(guān)離婚過錯(cuò)賠償?shù)囊?guī)定書面告知當(dāng)事人。司法解釋這條規(guī)定強(qiáng)化了法官的責(zé)任，確保打離婚官司的人都知道自己有向過錯(cuò)方提起賠償?shù)臋?quán)利。
離婚后還可以再次請(qǐng)求分割財(cái)產(chǎn)
其實(shí)家庭暴力還有不作為的方式，如言辭侮辱、不給予適當(dāng)衣食、患病不給治療、居住上的歧視性待遇、幾個(gè)月不理不睬等。48屆聯(lián)合國(guó)大會(huì)通過的《消除對(duì)婦女的暴力行為宣言》中，將對(duì)婦女的暴力定義為三方面：身體暴力、性暴力和心理暴力。法院考慮到中
國(guó)國(guó)情及取證困難等因素，對(duì)此很嚴(yán)謹(jǐn)，回避了心理暴力等問題，對(duì)家庭暴力采用了狹義解釋。經(jīng)常性、持續(xù)性地以不作為形式傷害家庭成員不是家庭暴力，但卻構(gòu)成虐待。
“夫妻忠實(shí)”條款不可訴
新婚姻法第4條“夫妻應(yīng)當(dāng)互相忠實(shí)，互相尊重；家庭成員間應(yīng)當(dāng)敬老愛幼，互相幫助，維護(hù)平等、和睦、文明的婚姻家庭關(guān)系”是一個(gè)宣言性的條款，這是新婚姻法的憲法類條款，它本身是不可訴的，這一點(diǎn)專業(yè)人士都知道。司法解釋想提醒老百姓，不能單獨(dú)以這條規(guī)定提起訴訟告妻子或丈夫?qū)ψ约翰恢覍?shí)，但可以與有關(guān)離婚、過錯(cuò)損害賠償?shù)臈l款一起援引提起離婚訴訟。
擴(kuò)大了事實(shí)婚姻的范圍
司法解釋擴(kuò)大了對(duì)事實(shí)婚姻的承認(rèn)范圍，對(duì)1994年2月1日前的事實(shí)婚姻都承認(rèn)，很寬松，非常符合中國(guó)國(guó)情。在此之前，司法實(shí)踐中對(duì)事實(shí)婚姻的認(rèn)定很苛刻，凡是1994年2月1日民政部《婚姻登記管理?xiàng)l例》公布實(shí)施后不補(bǔ)辦結(jié)婚登記手續(xù)的，都不承認(rèn)是事實(shí)婚姻；對(duì)1994年2月1日前的也限定好幾個(gè)階段，區(qū)分為非法同居和事實(shí)婚姻。中國(guó)有很多不辦理結(jié)婚登記的事實(shí)婚姻，什么都符合結(jié)婚的實(shí)質(zhì)要件，惟獨(dú)就缺登記這個(gè)形式要件，這樣的民情下對(duì)事實(shí)婚姻太嚴(yán)厲，法律對(duì)老百姓的保護(hù)是不周到的，事實(shí)婚姻當(dāng)事人因婚姻而既有的利益和可期待的利益都得不到了。因?yàn)椴徽J(rèn)定為事實(shí)婚姻，就不能按離婚處理，只能按解除非法同居處理，結(jié)果是大不一樣的：離婚就要按夫妻共有來分割財(cái)產(chǎn)；而同居就不享有夫妻財(cái)產(chǎn)分割的權(quán)利，一方死亡另一方還不能以配偶身份繼承財(cái)產(chǎn)，這對(duì)于事實(shí)婚姻中的弱者一方損失太大了。而且他們的子女還是非婚生子女，雖然法律地位上非婚生子女等同于婚生子女，但是現(xiàn)實(shí)中存在著事實(shí)上的歧視。事實(shí)婚姻本身就是以夫妻身份生活，而且已經(jīng)持續(xù)了若干年，如果一概否定他們婚姻的合法性，這是非常殘忍的。如何判斷一部法律是“善法”還是“惡法”，就要看是否保護(hù)了大多數(shù)人的利益，是否體現(xiàn)了對(duì)弱者的關(guān)懷。善法一定是以權(quán)利而不是以義務(wù)為本位的，它表現(xiàn)出對(duì)老百姓私生活的尊重，體現(xiàn)了立法的“寬容、理解、理性”的人文關(guān)懷。
當(dāng)事人及其近親屬可申請(qǐng)宣告婚姻無效
請(qǐng)求權(quán)人的范圍越寬，表明國(guó)家對(duì)婚姻的干預(yù)越多；越窄，表明干預(yù)越少。從對(duì)私權(quán)的保護(hù)來說，有權(quán)請(qǐng)求宣告婚姻無效的人范圍不應(yīng)太寬。除重婚案件可以由基層組織申請(qǐng)宣告無效外，其他無效婚姻的請(qǐng)求權(quán)人只限于當(dāng)事人和近親屬。
婚姻無效不可調(diào)解
宣告無效婚姻是一種國(guó)家意志的體現(xiàn)，當(dāng)事人意志參與不進(jìn)來，只要有符合婚姻法規(guī)定的無效婚姻的情形（如重婚等）就要被判決無效，這是不可商量的，不讓雙方調(diào)解，法院說了算。有關(guān)婚姻效力的判決一審即生效，是不可上訴的，體現(xiàn)的是一種司法權(quán)力，這在外國(guó)也是一樣的。但是無效婚姻中涉及財(cái)產(chǎn)分割和子女撫養(yǎng)部分是可以調(diào)解的，這是私人權(quán)利。
因受脅迫而締結(jié)的婚姻可以申請(qǐng)撤銷
對(duì)于脅迫，德國(guó)法解釋為“恐嚇和威脅”，我們解釋為“威脅和強(qiáng)迫”比較準(zhǔn)確。對(duì)于受脅迫而締結(jié)的婚姻，請(qǐng)求撤銷的時(shí)間為結(jié)婚登記之日起一年，這是一個(gè)除斥期間，而不是訴訟時(shí)效是一年。因受脅迫而請(qǐng)求撤銷婚姻的，只能是受脅迫的當(dāng)事人本人。
撤銷必須經(jīng)過法定程序
無效婚姻或可撤銷婚姻并不是當(dāng)然無效，必須經(jīng)過婚姻登記機(jī)關(guān)或者法院依法宣告無效或撤銷。
人民法院根據(jù)當(dāng)事人的申請(qǐng)，依法宣告婚姻或者撤銷婚姻的，應(yīng)當(dāng)收繳雙方的結(jié)婚證書并將生效的判決書寄送當(dāng)?shù)鼗橐龅怯浌芾頇C(jī)關(guān)。由于存在既可由法院又可由婚姻登記機(jī)關(guān)宣告無效或撤銷婚姻的“雙軌制”，這樣的規(guī)定是很細(xì)致的，以避免留下后遺癥。
同居雙方財(cái)產(chǎn)按共同共有對(duì)待
這是一個(gè)飛躍。過去的司法解釋規(guī)定，解除非法同居關(guān)系，就按民法上的一般共有處理。民法上的共有有兩種：一種是按份共有；一種是共同共有。按照按份共有，弱勢(shì)一方的份額肯定少，而共同共有不分份額平等共有。現(xiàn)在司法解釋第一次將同居雙方的財(cái)產(chǎn)關(guān)系確定為共同共有，即在財(cái)產(chǎn)問題上將雙方關(guān)系等同于夫妻關(guān)系，有利于保護(hù)弱者，這是一個(gè)非?！吧啤钡囊?guī)定。
合法配偶允許參與因重婚所致婚姻無效案件的財(cái)產(chǎn)審理
雖然本訴是確認(rèn)重婚導(dǎo)致的婚姻無效之訴，但是它可能會(huì)涉及合法配偶的財(cái)產(chǎn)問題。比如有的丈夫把房產(chǎn)等贈(zèng)與“二奶”，合法配偶出庭就有機(jī)會(huì)提出“我丈夫處理的什么什么財(cái)產(chǎn)應(yīng)該是我的”。過去司法實(shí)踐也是這么做的。
夫妻任何一方有權(quán)為日常生活需要而處理共同財(cái)產(chǎn)
司法解釋實(shí)際承認(rèn)了日常家事代理權(quán)，夫妻雙方互為代理人。由于夫妻在家庭生活中關(guān)系是那么密切，日常事務(wù)又非常繁瑣，賦予夫妻相互日常家事代理權(quán)，可以擴(kuò)張夫妻雙方意思自治能力，方便經(jīng)濟(jì)交往。同時(shí)由于夫妻對(duì)一方作出的處理負(fù)連帶責(zé)任，對(duì)第三人來說也是公平的。這是商品經(jīng)濟(jì)時(shí)代保護(hù)交易安全的需要。
重要的財(cái)產(chǎn)事務(wù)的處理夫妻雙方應(yīng)當(dāng)協(xié)商一致，如果是單方擅自做出的決定，另一方可以否認(rèn)。但是考慮到保護(hù)善意第三人也很重要，在婚姻權(quán)利與交易安全中司法解釋做出權(quán)衡，隱含的意思是保護(hù)善意第三人的程度要高于保護(hù)夫妻對(duì)共同財(cái)產(chǎn)的處理權(quán)。這樣的規(guī)定是與國(guó)際接軌的。
單獨(dú)債務(wù)的舉證責(zé)任由夫妻一方承擔(dān)
夫妻約定財(cái)產(chǎn)歸各自所有，并各自承擔(dān)所負(fù)債務(wù)，第三人知道該約定的，以夫或妻一方所有的財(cái)產(chǎn)清償。如果發(fā)生糾紛舉證責(zé)任由夫妻一方負(fù)擔(dān)。
個(gè)人財(cái)產(chǎn)不因婚姻延續(xù)轉(zhuǎn)化為共有財(cái)產(chǎn)
新司法解釋否定了1993年司法解釋。過去規(guī)定生活資料經(jīng)過4年、房屋和其他生產(chǎn)資料經(jīng)過8年轉(zhuǎn)化為夫妻共同財(cái)產(chǎn)，但這樣規(guī)定的法律依據(jù)是不足的，不符合物權(quán)法的原理。新規(guī)定杜絕了圖謀對(duì)方財(cái)產(chǎn)、為耗時(shí)間而拒絕離婚的不良行為。
不能獨(dú)立生活的子女是高中以下在校生
根據(jù)1993年的司法解釋，上大學(xué)的成年子女還可以請(qǐng)求父母給付撫養(yǎng)費(fèi)。但現(xiàn)在縮小為高中以下在校生，也就是說，對(duì)于上大學(xué)的成年子女父母沒有法定的撫養(yǎng)義務(wù)。這對(duì)于雖然成年但心理還不成熟的中國(guó)大學(xué)生來說是一個(gè)很殘酷的現(xiàn)實(shí)，但必須接受這個(gè)現(xiàn)實(shí)，學(xué)會(huì)自立。當(dāng)然也希望社會(huì)創(chuàng)造條件，設(shè)立助學(xué)貸款、獎(jiǎng)學(xué)金，提供更多的勤工儉學(xué)的機(jī)會(huì)等。不過問題可能只會(huì)發(fā)生在少數(shù)離異家庭，預(yù)計(jì)大多數(shù)父母會(huì)一如既往地供孩子上大學(xué)。
法院不能因?yàn)樘崞痣x婚者有過錯(cuò)就判決不準(zhǔn)離婚
這對(duì)老百姓是需要解釋的。離婚的惟一法定理由就是夫妻感情破裂。新婚姻法列舉了最典型的感情破裂的幾種情形，這些情形只是證明婚姻確實(shí)破裂的證據(jù)，而不是判斷應(yīng)不應(yīng)離婚的標(biāo)準(zhǔn)或條件?，F(xiàn)在很多基層法院對(duì)于由有過錯(cuò)方提出的離婚，以為判離就是“便宜了壞人”，我就耗你6個(gè)月，讓你“二進(jìn)宮”。司法解釋強(qiáng)調(diào)我們的離婚法是無過錯(cuò)離婚法，是破裂主義，準(zhǔn)離不準(zhǔn)離不具有道德評(píng)價(jià)和批判的功能，離婚不是對(duì)過錯(cuò)一方的懲罰，也不是對(duì)無過錯(cuò)一方的獎(jiǎng)賞。至于過錯(cuò)，可以通過損害賠償制度來懲罰，不準(zhǔn)用不準(zhǔn)離婚來“懲罰”。
軍人有重大過錯(cuò)可以判決離婚
新婚姻法規(guī)定，軍人配偶提出離婚要經(jīng)過軍人同意，但是軍人有重大過錯(cuò)的除外。司法解釋將重大過錯(cuò)定義為重婚、與他人同居、實(shí)施家庭暴力、虐待、遺棄家庭成員、有吸毒、賭博惡習(xí)等幾種情形。
強(qiáng)制執(zhí)行探望權(quán)不能強(qiáng)制執(zhí)行孩子
法院作出的生效的離婚判決未涉及探望權(quán)，當(dāng)事人可以就探望權(quán)問題單獨(dú)提起訴訟；孩子或者一方監(jiān)護(hù)人可以向法院提出中止探望權(quán)的請(qǐng)求；法院認(rèn)為需要中止行使探望權(quán)的，依法作出裁定；中止探望的情形消失后，法院應(yīng)當(dāng)根據(jù)當(dāng)事人申請(qǐng)通知恢復(fù)行使探望權(quán)；法院對(duì)拒不執(zhí)行有關(guān)探望子女的判決進(jìn)行強(qiáng)制執(zhí)行，只能采用對(duì)拒不讓另一方探望孩子的有關(guān)個(gè)人和單位拘留、罰款等強(qiáng)制措施，不能對(duì)子女的人身、探望行為進(jìn)行強(qiáng)制執(zhí)行。
無法維持基本生活水平的離婚時(shí)另一方給付生活困難幫助費(fèi)
新婚姻法規(guī)定，如一方生活困難，另一方應(yīng)從其住房等個(gè)人財(cái)產(chǎn)中給予適當(dāng)幫助。司法解釋對(duì)“一方生活困難”定義為“依靠個(gè)人和離婚時(shí)分得的財(cái)產(chǎn)無法維持當(dāng)?shù)鼗旧钏健焙汀半x婚后沒有住處”。
這條雖體現(xiàn)對(duì)弱者關(guān)懷，但適用對(duì)象范圍太窄，須特別困難的人才能享受到幫助。中國(guó)目前沒有離異夫妻扶養(yǎng)費(fèi)的給付制度，這種生活困難幫助費(fèi)又是離婚時(shí)一次性給付，只能解決離婚時(shí)的暫時(shí)困難，這對(duì)弱者的救濟(jì)還是很不夠的。
過錯(cuò)損害賠償包括精神損失
離婚過錯(cuò)損害賠償肯定應(yīng)該包括精神損害賠償，這在法學(xué)界早已達(dá)成共識(shí)。因?yàn)槎鄶?shù)請(qǐng)求離婚過錯(cuò)賠償?shù)陌缸佣紱]有造成財(cái)產(chǎn)損失（家庭暴力、虐待等除外，可能會(huì)因身體上的傷害出現(xiàn)醫(yī)療費(fèi)等物質(zhì)損失），一方對(duì)婚姻不忠，給另一方造成的主要是精神上的傷害。如果不承認(rèn)精神損害，那么離婚過錯(cuò)賠償制度就很虛偽。精神損害賠償?shù)挠?jì)算標(biāo)準(zhǔn)適用相關(guān)司法解釋，但是仍然會(huì)有麻煩。外國(guó)法將不同的精神損害情況分類列出計(jì)算公式，能計(jì)算出精確的數(shù)額，但是我們只是大概齊有個(gè)幅度。雖然在離婚損害賠償制度上我們進(jìn)步很快，與日本、臺(tái)灣比起來已經(jīng)不差，但與西方法律比，還有差距。
不能向第三者索賠
司法解釋對(duì)離婚過錯(cuò)賠償制度進(jìn)行了三個(gè)限定：提出損害賠償?shù)臑闊o過錯(cuò)方，其他家庭成員不享有這個(gè)權(quán)利。因?yàn)橛械膰?guó)家子女也可以提出賠償請(qǐng)求；只有確實(shí)因?qū)Ψ竭^錯(cuò)導(dǎo)致離婚的才可以賠，未離成婚或不想離婚的不能提出或得到過錯(cuò)賠償；無過錯(cuò)方只能是向自己的配偶要求過錯(cuò)賠償，不能向婚姻關(guān)系以外的其他人提出，比如第三者或者“二奶”。
有學(xué)者提出，由于一方有過錯(cuò)，離不離婚實(shí)際已經(jīng)給另一方造成了損害，就是不要求離婚或沒離成婚，也應(yīng)該由過錯(cuò)方向無過錯(cuò)方賠償損害，一方面是對(duì)有過錯(cuò)者的懲罰；另一方面是對(duì)無過錯(cuò)者所受傷害的“填補(bǔ)”?，F(xiàn)行婚姻法擴(kuò)大了個(gè)人財(cái)產(chǎn)范圍，另外，有些夫妻實(shí)行分產(chǎn)制，賠償就不再是把錢從這個(gè)口袋掏到另一個(gè)口袋，不離婚的過錯(cuò)賠償也是有必要的。
法官書面告知過錯(cuò)賠償權(quán)利義務(wù)
法院在受理離婚案件時(shí)，應(yīng)當(dāng)將婚姻法有關(guān)離婚過錯(cuò)賠償?shù)囊?guī)定書面告知當(dāng)事人。司法解釋這條規(guī)定強(qiáng)化了法官的責(zé)任，確保打離婚官司的人都知道自己有向過錯(cuò)方提起賠償?shù)臋?quán)利。
離婚后還可以再次請(qǐng)求分割財(cái)產(chǎn)