第七十七條 當(dāng)事人協(xié)商一致，可以變更合同。
法律、行政法規(guī)規(guī)定變更合同應(yīng)當(dāng)辦理批準(zhǔn)、登記等手續(xù)的，依照其規(guī)定。
法條文義解釋
從本條開始，主要對(duì)合同變更、合同權(quán)利轉(zhuǎn)讓、合同義務(wù)移、合同權(quán)利和義務(wù)一并轉(zhuǎn)讓以及當(dāng)事人合并和分立的權(quán)利和義務(wù)等作出了規(guī)定。本條規(guī)定了合同的當(dāng)事人可以協(xié)商變更合同。
一、合同變更的概念
合同的變更有廣義和狹義之分。廣義的合同，包括合同內(nèi)容的變更與合同主體的變更。合同內(nèi)容的變更，是指當(dāng)事人不變，合同的內(nèi)容予以改變的現(xiàn)象。合同主體的變更，是指合同關(guān)系保持同一性，僅改變債權(quán)人或債務(wù)人的現(xiàn)象。不論是改換債權(quán)人，還是改變債務(wù)人，都發(fā)生合同權(quán)利義務(wù)的移轉(zhuǎn)，移轉(zhuǎn)給新的債權(quán)人或者債務(wù)人，因此合同主體的變更實(shí)際上是合同權(quán)利義務(wù)的轉(zhuǎn)讓，分為合同權(quán)利的轉(zhuǎn)讓、合同義務(wù)的轉(zhuǎn)讓、合同權(quán)利義務(wù)的概括轉(zhuǎn)讓。
本條所規(guī)定的合同變更，是指合同內(nèi)容的變更，即通常所謂的狹義的合同變更。
合同的變更，從其原因與程序上著眼，在我國法上可以有以下類型：其一：基于法律的直接規(guī)定變更合同，如債務(wù)人違約致使合同不能履行，旅行合同的債務(wù)變?yōu)閾p害賠償債務(wù)；其二，在合同因重大誤解而成立的情況下，有權(quán)人可訴請(qǐng)人民法院變更或撤銷合同，法院裁決變更合同；其三，在情事變更使合同履行顯失公平的情況下當(dāng)事人訴請(qǐng)變更合同，法院依職權(quán)裁決變更合同；其四，當(dāng)事人各方協(xié)商同意變更合同；其五，形成權(quán)人行使形成權(quán)使合同變更。
二、合同變更的條件
第一，原已存在著合同關(guān)系。
合同的變更，是改變原合同關(guān)系，無原合同關(guān)系便無變更的對(duì)象，所以合同的變更離不開原已存在的合同關(guān)系這一條件。合同無效，自始即無合同關(guān)系；合同被撤銷，合同自始失去法律約束力，亦無合同關(guān)系；追認(rèn)權(quán)人拒絕追認(rèn)效力未定的合同，仍無合同關(guān)系，在這些情況下，自無變更合同的余地。
第二，合同內(nèi)容發(fā)生變化。
如上所述，狹義的合同變更即指合同內(nèi)容的變化而不包括合同主體的變化。根據(jù)合同法第十二條，合同的內(nèi)容一般包括標(biāo)的等八項(xiàng)內(nèi)容，這些內(nèi)容的變化即可認(rèn)為是合同的變更，當(dāng)然合同的內(nèi)容可以由當(dāng)事人自由約定，因此合同其他內(nèi)容的變化亦可認(rèn)為是合同變更。
傳統(tǒng)民法及其理論認(rèn)為，合同的變更可以分為債的要素變更與非要素變更。債的要素變更，是指給付發(fā)生重要部分的變更導(dǎo)致合同合同關(guān)系失去同一性。所謂重要部分，應(yīng)依當(dāng)事人的意思和一般交易觀念加以確定。與此相反，非要素的變更未使合同關(guān)系失去同一性，標(biāo)的物數(shù)量的少量增減、履行地點(diǎn)的改變、旅行期限的順延等均屬此類。依此分法，合同的變更即為債的非要素變更。
第三，合同的變更須依當(dāng)事人協(xié)議或直接規(guī)定及法院裁決，有時(shí)依形成權(quán)人的意思表示。
基于法律的直接規(guī)定而變更合同，法律效果可以直接發(fā)生，不以法院的裁決或當(dāng)事人協(xié)議為必經(jīng)程序。例如，債務(wù)人違約使履行合同的債務(wù)變?yōu)閾p害賠償債務(wù)，系當(dāng)然發(fā)生，但可由當(dāng)事人協(xié)商損害賠償額，亦訴請(qǐng)法院裁決。
根據(jù)合同法第五十四條規(guī)定：“下列合同，當(dāng)事人一方有權(quán)請(qǐng)求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)變 更或者撤銷：
（一）因重大誤解訂立的；
（二）在訂立合同時(shí)顯失公平的。
一方以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使對(duì)方在違背真實(shí)意思的情 況下訂立的合同，受損害方有權(quán)請(qǐng)求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)變更或者 撤銷。
當(dāng)事人請(qǐng)求變更的，人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)不得撤銷?！吧鲜龊贤淖兏仨氁婪ㄔ翰脹Q。
第四，須遵守法律要求的方式。
對(duì)合同的變更，法律要求采取一定方式的，須遵守這種要求。如合同法第五十四條的規(guī)定，必須經(jīng)過法院的裁決。如果當(dāng)事人在合同中約定了合同的變更須采取特定的方式如書面形式，當(dāng)事人必須遵守這種約定。債務(wù)人違約而變更合同一般不要求特定方式?！逗贤ā返?7條第二款規(guī)定，法律、行政法規(guī)規(guī)定變更合同應(yīng)當(dāng)辦理批準(zhǔn)、登記等手續(xù)的，依照其規(guī)定。
三、合同變更的效力
合同法所規(guī)定的合同的變更是狹義上的合同變更，這種變更是在原合同存續(xù)有效的基礎(chǔ)上，對(duì)該合同的一些內(nèi)容進(jìn)行修改或者補(bǔ)充，其實(shí)質(zhì)是以變更后的合同內(nèi)容取代原合同的相關(guān)內(nèi)容或者在原合同關(guān)系中產(chǎn)生了一些新的合同關(guān)系，因此，在合同變更生效以后，變更后的合同對(duì)當(dāng)事人雙方具有法律約束力，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)按照變更后的合同內(nèi)容履行合同，任何一方違反變更后的合同都構(gòu)成違約，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任。
合同的變更沒有溯及力，不能對(duì)已履行的部分產(chǎn)生效力，任何一方不得因?yàn)楹贤淖兏鴨畏揭髮?duì)方當(dāng)事人返還已經(jīng)完成的履行。在合同變更以前，由于一方的過錯(cuò)而給另一方造成的損失，如果雙方當(dāng)事人沒有對(duì)此另有約定，在合同變更以后，受損失的一方仍然有權(quán)請(qǐng)求過錯(cuò)方進(jìn)行損害賠償。 合同的變更不影響當(dāng)事人要求賠償損失的權(quán)利。當(dāng)事人對(duì)合同變更的內(nèi)容約定不明確的，推定為未變更。
法律、行政法規(guī)規(guī)定變更合同應(yīng)當(dāng)辦理批準(zhǔn)、登記等手續(xù)的，依照其規(guī)定。
法條文義解釋
從本條開始，主要對(duì)合同變更、合同權(quán)利轉(zhuǎn)讓、合同義務(wù)移、合同權(quán)利和義務(wù)一并轉(zhuǎn)讓以及當(dāng)事人合并和分立的權(quán)利和義務(wù)等作出了規(guī)定。本條規(guī)定了合同的當(dāng)事人可以協(xié)商變更合同。
一、合同變更的概念
合同的變更有廣義和狹義之分。廣義的合同，包括合同內(nèi)容的變更與合同主體的變更。合同內(nèi)容的變更，是指當(dāng)事人不變，合同的內(nèi)容予以改變的現(xiàn)象。合同主體的變更，是指合同關(guān)系保持同一性，僅改變債權(quán)人或債務(wù)人的現(xiàn)象。不論是改換債權(quán)人，還是改變債務(wù)人，都發(fā)生合同權(quán)利義務(wù)的移轉(zhuǎn)，移轉(zhuǎn)給新的債權(quán)人或者債務(wù)人，因此合同主體的變更實(shí)際上是合同權(quán)利義務(wù)的轉(zhuǎn)讓，分為合同權(quán)利的轉(zhuǎn)讓、合同義務(wù)的轉(zhuǎn)讓、合同權(quán)利義務(wù)的概括轉(zhuǎn)讓。
本條所規(guī)定的合同變更，是指合同內(nèi)容的變更，即通常所謂的狹義的合同變更。
合同的變更，從其原因與程序上著眼，在我國法上可以有以下類型：其一：基于法律的直接規(guī)定變更合同，如債務(wù)人違約致使合同不能履行，旅行合同的債務(wù)變?yōu)閾p害賠償債務(wù)；其二，在合同因重大誤解而成立的情況下，有權(quán)人可訴請(qǐng)人民法院變更或撤銷合同，法院裁決變更合同；其三，在情事變更使合同履行顯失公平的情況下當(dāng)事人訴請(qǐng)變更合同，法院依職權(quán)裁決變更合同；其四，當(dāng)事人各方協(xié)商同意變更合同；其五，形成權(quán)人行使形成權(quán)使合同變更。
二、合同變更的條件
第一，原已存在著合同關(guān)系。
合同的變更，是改變原合同關(guān)系，無原合同關(guān)系便無變更的對(duì)象，所以合同的變更離不開原已存在的合同關(guān)系這一條件。合同無效，自始即無合同關(guān)系；合同被撤銷，合同自始失去法律約束力，亦無合同關(guān)系；追認(rèn)權(quán)人拒絕追認(rèn)效力未定的合同，仍無合同關(guān)系，在這些情況下，自無變更合同的余地。
第二，合同內(nèi)容發(fā)生變化。
如上所述，狹義的合同變更即指合同內(nèi)容的變化而不包括合同主體的變化。根據(jù)合同法第十二條，合同的內(nèi)容一般包括標(biāo)的等八項(xiàng)內(nèi)容，這些內(nèi)容的變化即可認(rèn)為是合同的變更，當(dāng)然合同的內(nèi)容可以由當(dāng)事人自由約定，因此合同其他內(nèi)容的變化亦可認(rèn)為是合同變更。
傳統(tǒng)民法及其理論認(rèn)為，合同的變更可以分為債的要素變更與非要素變更。債的要素變更，是指給付發(fā)生重要部分的變更導(dǎo)致合同合同關(guān)系失去同一性。所謂重要部分，應(yīng)依當(dāng)事人的意思和一般交易觀念加以確定。與此相反，非要素的變更未使合同關(guān)系失去同一性，標(biāo)的物數(shù)量的少量增減、履行地點(diǎn)的改變、旅行期限的順延等均屬此類。依此分法，合同的變更即為債的非要素變更。
第三，合同的變更須依當(dāng)事人協(xié)議或直接規(guī)定及法院裁決，有時(shí)依形成權(quán)人的意思表示。
基于法律的直接規(guī)定而變更合同，法律效果可以直接發(fā)生，不以法院的裁決或當(dāng)事人協(xié)議為必經(jīng)程序。例如，債務(wù)人違約使履行合同的債務(wù)變?yōu)閾p害賠償債務(wù)，系當(dāng)然發(fā)生，但可由當(dāng)事人協(xié)商損害賠償額，亦訴請(qǐng)法院裁決。
根據(jù)合同法第五十四條規(guī)定：“下列合同，當(dāng)事人一方有權(quán)請(qǐng)求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)變 更或者撤銷：
（一）因重大誤解訂立的；
（二）在訂立合同時(shí)顯失公平的。
一方以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使對(duì)方在違背真實(shí)意思的情 況下訂立的合同，受損害方有權(quán)請(qǐng)求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)變更或者 撤銷。
當(dāng)事人請(qǐng)求變更的，人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)不得撤銷?！吧鲜龊贤淖兏仨氁婪ㄔ翰脹Q。
第四，須遵守法律要求的方式。
對(duì)合同的變更，法律要求采取一定方式的，須遵守這種要求。如合同法第五十四條的規(guī)定，必須經(jīng)過法院的裁決。如果當(dāng)事人在合同中約定了合同的變更須采取特定的方式如書面形式，當(dāng)事人必須遵守這種約定。債務(wù)人違約而變更合同一般不要求特定方式?！逗贤ā返?7條第二款規(guī)定，法律、行政法規(guī)規(guī)定變更合同應(yīng)當(dāng)辦理批準(zhǔn)、登記等手續(xù)的，依照其規(guī)定。
三、合同變更的效力
合同法所規(guī)定的合同的變更是狹義上的合同變更，這種變更是在原合同存續(xù)有效的基礎(chǔ)上，對(duì)該合同的一些內(nèi)容進(jìn)行修改或者補(bǔ)充，其實(shí)質(zhì)是以變更后的合同內(nèi)容取代原合同的相關(guān)內(nèi)容或者在原合同關(guān)系中產(chǎn)生了一些新的合同關(guān)系，因此，在合同變更生效以后，變更后的合同對(duì)當(dāng)事人雙方具有法律約束力，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)按照變更后的合同內(nèi)容履行合同，任何一方違反變更后的合同都構(gòu)成違約，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任。
合同的變更沒有溯及力，不能對(duì)已履行的部分產(chǎn)生效力，任何一方不得因?yàn)楹贤淖兏鴨畏揭髮?duì)方當(dāng)事人返還已經(jīng)完成的履行。在合同變更以前，由于一方的過錯(cuò)而給另一方造成的損失，如果雙方當(dāng)事人沒有對(duì)此另有約定，在合同變更以后，受損失的一方仍然有權(quán)請(qǐng)求過錯(cuò)方進(jìn)行損害賠償。 合同的變更不影響當(dāng)事人要求賠償損失的權(quán)利。當(dāng)事人對(duì)合同變更的內(nèi)容約定不明確的，推定為未變更。