2011國(guó)際商務(wù)師考試輔導(dǎo):專業(yè)知識(shí)(三十七)
一、要約與
(一)要約
1.要約的定義:
根據(jù)《合同通則》,要約是一項(xiàng)訂立合同的建議,如果十分確定,并表明要約人有在得到承時(shí)受其約束,即構(gòu)成要約。
2.特點(diǎn):
1)要約人受約束的意旨,即要約人在得到對(duì)方對(duì)該要約時(shí)愿受其約束
注意與要約邀請(qǐng)區(qū)分開:
要約邀請(qǐng)是希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示。
一般來說,屬于要約邀請(qǐng)的有:報(bào)價(jià)單,商品目錄,價(jià)目表,商品廣告,拍賣公告,招股說明書,商業(yè)廣告。
商業(yè)廣告如果內(nèi)容符合要約的規(guī)定,也視為要約。
2)要約的確定性:內(nèi)容應(yīng)包含貨物名稱、價(jià)格和數(shù)量。
應(yīng)載明貨物的名稱
應(yīng)明示或默示地規(guī)定貨物的數(shù)量或規(guī)定如何確定數(shù)量的方法。
明示或默示地規(guī)定貨物的價(jià)格或規(guī)定如何確定價(jià)格的方法。
3.生效時(shí)間: 要約于到達(dá)受要約人時(shí)生效,而不是發(fā)出時(shí)生效。在這一點(diǎn)上英美國(guó)法與大陸法是一致的。
4.撤回與撤消:
1)撤回是指發(fā)出要約后,在其尚未到達(dá)受要約人之前,此時(shí)要約未生效,其取消,使之失去效力。不論是不可撤消的還是可撤消的要約,只要撤消通知在要約到達(dá)之前或同時(shí)到達(dá)受要約人,就可以撤回要約,撤回時(shí)應(yīng)發(fā)出撤回通知
2)撤消是指在其要約到達(dá)受要約人之后,此時(shí)要約已經(jīng)生效,將其取消,使之失去效力。關(guān)于撤消問題,各國(guó)存在爭(zhēng)議。
英美法認(rèn)為要約對(duì)于要約人沒有約束力,只要受要約人尚未做出,就可以撤銷要約。
大陸法認(rèn)為要約對(duì)要約人具有約束力,有效期的不能撤銷,沒有有效期的在對(duì)方答復(fù)前不得撤銷。
合同通則綜合了以上兩個(gè)觀點(diǎn),認(rèn)為,在合同成立前,要約可以撤消,但撤銷通知必須在受要約人作出之前到達(dá)受要約人。
在下列情況下,要約不能再撤銷:
要約中注明了有效期,或以其他方式表示要約是不可撤銷的。
受要約人有理由依賴該發(fā)盤是不可撤銷的,并且已本著對(duì)該要約的依賴行事。
5.要約的消滅:
要約的期限已過
要約被撤銷或撤回
要約被受要約人拒絕
要約人或受要約人死亡、破產(chǎn)
(二)
1.定義:受要約人按照要約所指定的方式,對(duì)要約的內(nèi)容表示同意的一種意思表示。
2.生效時(shí)間:
英美法---投郵主義,一經(jīng)投郵立即生效,即發(fā)出時(shí)生效。
大陸法---到達(dá)主義,到達(dá)要約人時(shí)生效,
公約------到達(dá)主義。并要求:
1)口頭要約必須用書面,郵寄過程中遺失延誤導(dǎo)致未在合理時(shí)間或規(guī)定時(shí)間到達(dá)要約人為無效。
2)行為表示的可以不發(fā)通知,也形成有效
3.逾期的:當(dāng)通知到達(dá)時(shí)已經(jīng)超過了有效期或合理時(shí)間時(shí),形成逾期的。逾期一般無效,下列兩種情況有效:
A.要約人毫不延遲地用口頭或書面將該項(xiàng)逾期仍然有效的意見通知要約人
B.由于出現(xiàn)傳遞不正常的情況而造成延誤,不是受要約人的過失。要約人若不及時(shí)反對(duì),仍有效力.
案例:
1、我出口企業(yè)對(duì)法國(guó)某商要約限10日復(fù)到有效。9日法商用電報(bào)通知我方該要約,由于電報(bào)局傳遞延誤,我方于11日上午才收到對(duì)方的通知。而我方在收到通知前已獲悉市場(chǎng)價(jià)格已上漲。對(duì)此,我方應(yīng)如何處理?
.分析:
中國(guó)與法國(guó)均系《聯(lián)合國(guó)國(guó)際貨物銷售合同公約》締約國(guó)。該案雙方洽談過程中,對(duì)《公約》的適用均未排除或作出任何保留,因此,雙方當(dāng)事人均應(yīng)受《公約》約束。
按《公約》規(guī)定,如果載有逾期的信件或其他書面文件表明,它是在傳遞正常能及時(shí)傳送到要約人的情況下寄發(fā)的,則該項(xiàng)逾期具有效力,除非要約人毫不遲延地用口頭或書面通知受盤人,他認(rèn)為該要約已經(jīng)失效。據(jù)此,我方于11日收到法商的電報(bào)屬因傳遞延誤造成的“逾期”。因此,如我方不能同意此項(xiàng)交易,應(yīng)即復(fù)電通知對(duì)方:我方原要約已經(jīng)失效。如我方鑒于其他原因,愿按原要約達(dá)成交易,訂立合同,可回電確認(rèn),也可不予答復(fù),予以默認(rèn)。
4.撤回:
英美法---投郵主義,一經(jīng)投郵立即生效,不能撤回
大陸法---到達(dá)主義,到達(dá)要約人時(shí)生效,只要撤消通知在到達(dá)之前或同時(shí)到達(dá)受要約人,就可以撤回
公約------到達(dá)主義。只要撤回通知在到達(dá)之前或同時(shí)到達(dá)受要約人,就可以撤回
5、應(yīng)當(dāng)具備的條件
(1)必須由受要約人作出。受要約人包括其本人及其授權(quán)的代理人。
(2)必須在要約的有效期間內(nèi)進(jìn)行。
(3)必須與要約的內(nèi)容一致。
應(yīng)是無條件。的內(nèi)容必須與要約的內(nèi)容相同,即必須接受要約所提出的各項(xiàng)條件。但在業(yè)務(wù)中,常有這種情況,受要約人在答復(fù)中使用了“”的字眼,但又對(duì)要約的內(nèi)容作了增加、限制或修改,這在法律上稱為有條件的,分為兩種情況:
A.實(shí)質(zhì)性變更: “有關(guān)貨物價(jià)格、付款、貨物質(zhì)量和數(shù)量、交貨地點(diǎn)和時(shí)間、賠償責(zé)任范圍或解決爭(zhēng)端等等的添加或更改”.實(shí)質(zhì)性變更是對(duì)要約的拒絕,構(gòu)成反要約。
B.非實(shí)質(zhì)性變更:如要求重量單、裝箱單、商檢證和原產(chǎn)地證,包裝,分批裝運(yùn)等。對(duì)于非實(shí)質(zhì)性變更,除非要約人在不過分遲延的期間內(nèi)以口頭或書面通知反對(duì)其差異外,仍構(gòu)成。
例如:受要約人要約,但提出包裝由單層麻袋改為雙層麻袋,這實(shí)際上是要約。答案:錯(cuò)誤。
案例:公司對(duì)外發(fā)出要約,國(guó)外客戶在要約的有效期內(nèi)回電,但在同一電文中要求將裝運(yùn)期提前一個(gè)月。請(qǐng)問這是不是有效的?
對(duì)要約做出實(shí)質(zhì)性的添加和修改,構(gòu)成反要約,下列(ABDE)屬于實(shí)質(zhì)性添加和修改。
A. 品質(zhì) B. 數(shù)量 C. 包裝 D. 價(jià)格 E. 支付
(4) 的傳遞必須采用符合要約規(guī)定(或比之更加快捷)的方式。
案例分析
1.我某出口公司于2月1日向美商報(bào)出某農(nóng)產(chǎn)品,在要約中除列明各項(xiàng)必要條件外,還表示:“Packing in sound bags”。在要約有效期內(nèi)美商復(fù)電稱:“Refer to your telex first accepted,packing in new bags”。我方收到上述復(fù)電后,即著手備貨。數(shù)日后,該農(nóng)產(chǎn)品國(guó)際市場(chǎng)價(jià)格猛跌,美商來電稱:“我方對(duì)包裝條件做了變更,你方未確認(rèn),合同并未成立?!倍页隹诠緞t堅(jiān)持合同已經(jīng)成立,于是雙方對(duì)此發(fā)生爭(zhēng)執(zhí)。你認(rèn)為,此案應(yīng)如何處理?
分析:
處理本案應(yīng)從下述幾點(diǎn)著眼,考慮具體措施:
(1)中、美均為《聯(lián)合國(guó)國(guó)際貨物銷售合同公約》的締約國(guó)。在該筆業(yè)務(wù)的來往電傳中均未排除《公約》的適用。據(jù)此,雙方當(dāng)事人理應(yīng)受《公約》中有關(guān)條款的約束;
(2)按《公約》第19條(2)款的規(guī)定,對(duì)要約表示而要約內(nèi)容做非實(shí)質(zhì)性改變時(shí),除要約人在不過分遲延的期間內(nèi)通知反對(duì)其間的差異外,仍構(gòu)成。如要約人不做出這種反對(duì),合同條件就以該項(xiàng)要約的條件以及通知內(nèi)所載的更改為準(zhǔn);
(3)根據(jù)《公約》第19條(3)款的規(guī)定,包裝的改變不屬于實(shí)質(zhì)性改變;
(4)合同應(yīng)按“裝入新袋”的條件成立;
(5)綜上所述,美商復(fù)電已構(gòu)成,合同成立。如美商拒不履約,我方自應(yīng)按《公約》的有關(guān)規(guī)定向美商提出索賠。
二、對(duì)價(jià)與約因
1.對(duì)價(jià)定義——指合同一方得到的某種權(quán)利、利益、利潤(rùn)或好處,是他方當(dāng)事人克服自己不行使某項(xiàng)權(quán)利或遭受某項(xiàng)損失或承擔(dān)某項(xiàng)義務(wù)。(英美法)
2.一項(xiàng)有效的對(duì)價(jià)必須具備的條件:
(1)對(duì)價(jià)必須合法
(2)對(duì)價(jià)必須是待履行對(duì)價(jià)或已履行對(duì)價(jià),不能是過去對(duì)價(jià)。
(3) 對(duì)價(jià)必須來自受允諾人。
(4) 對(duì)價(jià)必須具有某種價(jià)值,但不要求充足、相等。
(5) 既存義務(wù)或法律義務(wù)不能作為對(duì)價(jià)。
3.法國(guó)法的約因——指訂約當(dāng)事人產(chǎn)生該項(xiàng)債務(wù)所追求的接近和直接的目的。在雙方合同中,存在著兩個(gè)約因,即雙方當(dāng)事人間存在相對(duì)給付的關(guān)系。
4.德國(guó)法的“不當(dāng)?shù)美薄笩o法律上的原因,取得他人的財(cái)產(chǎn)或其他利益。在此情況下,取得他人財(cái)產(chǎn)或利益的一方無權(quán)保留之,而必須將其歸還給真正的主人。
三、當(dāng)事人訂立合同的能力
1.自然人的行為能力
未成年人、酗酒者、吸毒者、精神病患者在定約能力上受一定的限制。
英美法認(rèn)為未成年人可以訂立有關(guān)生活必需品的合同。
2、法人的行為能力
法人是指用有獨(dú)立的財(cái)產(chǎn),能夠以自己我名義享受民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù),并且按照法定程序成立的法律實(shí)體。——有限責(zé)任
四、合同形式符合法律規(guī)定
要式合同
非要式合同,西方國(guó)家大多采用非要式合同。
通則采用無形式要求的原則
五、合同必須合法
1、 英美法的原則
三類協(xié)議是違法的:
(1) 違反成文法的協(xié)議
(2) 違反公共政策的協(xié)議
(3) 不道德的合同
2、 大陸法的原則
按照法國(guó)法,構(gòu)成合同違法的主要是兩種情形:
(1) 交易的標(biāo)的物不合法,如販賣毒品等違禁品的合同;
(2) 合同的約因不合法,即合同所追求的目的不合法。
六、合意必須真實(shí)
如果當(dāng)事人意思表示的內(nèi)容有錯(cuò)誤或意思與表示不一致,或是在受欺詐或脅迫的情況下訂立了合同,這時(shí)雖然達(dá)成了協(xié)議,但這種合意是不真實(shí)的。
(一)錯(cuò)誤
不是任何錯(cuò)誤都可以主張合同無效,只是在某些特殊情況下,作出錯(cuò)誤的意思表示的一方才可主張合同無效或撤銷合同。
1.非錯(cuò)誤方需符合下列四種條件之一時(shí),錯(cuò)誤方才能宣告合同無效:
(1)雙方當(dāng)事人都犯了相同的錯(cuò)誤;
(2)錯(cuò)誤方的錯(cuò)誤是由另一方當(dāng)事人造成的;
(3)另一方當(dāng)事人知道或理應(yīng)知道錯(cuò)誤方的錯(cuò)誤,但有悖于公平交易的合理商業(yè)標(biāo)準(zhǔn),使錯(cuò)誤方一直處于錯(cuò)誤狀態(tài)之中;
(4)在宣告合同無效時(shí),另一方當(dāng)事人尚未依其對(duì)合同的信賴行事。
2.錯(cuò)誤方不得宣告合同無效:
(1)錯(cuò)誤是由于錯(cuò)誤方的重大過失所致;
(2)錯(cuò)誤方已經(jīng)意識(shí)到了這種錯(cuò)誤的風(fēng)險(xiǎn),或根據(jù)具體情況,這種風(fēng)險(xiǎn)由錯(cuò)誤方承擔(dān)。
[案例1]
有A、B兩個(gè)古玩愛好者。A(賣方)家中有一古幣(他曾花費(fèi)400元買入),B(買方)看見后,認(rèn)定這枚古幣會(huì)很值錢,所以通過與A協(xié)商,后以600元買下了這枚古幣。交易達(dá)成后,B找人鑒定,卻發(fā)現(xiàn)這枚古幣是假幣,問B(買方)可否基于錯(cuò)誤要求撤銷此交易?
答案:B(買方)可以基于錯(cuò)誤要求撤銷此交易。
解析:雙方當(dāng)事人都犯了相同的錯(cuò)誤”
[案例2]
有A、B兩個(gè)人。A(賣方)家中有一塊石頭,B(買方)看見后,認(rèn)定這塊石頭是一種較有價(jià)值的寶石,故花費(fèi)50元買下了這塊石頭。
(1) 交易達(dá)成后,B找人鑒定,卻發(fā)現(xiàn)這塊石頭只是很普通的石頭,沒有任何價(jià)值。問B(買方)可否基于錯(cuò)誤要求撤銷此交易?
(2) 交易達(dá)成后,B找人鑒定,發(fā)現(xiàn)這塊石頭價(jià)值5000元。問A(賣方)知情后可否基于錯(cuò)誤要求撤銷此交易?
答案:(1)B(買方)不可以基于錯(cuò)誤要求撤銷此交易。
(2)A(賣方)不可以基于錯(cuò)誤要求撤銷此交易。
解析:(1)單方錯(cuò)誤不可基于錯(cuò)誤撤銷。
(2)單方錯(cuò)誤不可基于錯(cuò)誤撤銷。
(二)欺詐
欺詐是指以使他人發(fā)生錯(cuò)誤為目的的故意行為?!逗贤▌t》規(guī)定,如果合同中存在欺詐行為,一方當(dāng)事人可以宣告合同無效。
(三)脅迫
脅迫是指以使人發(fā)生恐怖為目的的一種故意行為。《合同通則》規(guī)定,凡在脅迫之下訂立的合同,受脅迫的一方可以主張合同無效或撤銷合同。
一、要約與
(一)要約
1.要約的定義:
根據(jù)《合同通則》,要約是一項(xiàng)訂立合同的建議,如果十分確定,并表明要約人有在得到承時(shí)受其約束,即構(gòu)成要約。
2.特點(diǎn):
1)要約人受約束的意旨,即要約人在得到對(duì)方對(duì)該要約時(shí)愿受其約束
注意與要約邀請(qǐng)區(qū)分開:
要約邀請(qǐng)是希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示。
一般來說,屬于要約邀請(qǐng)的有:報(bào)價(jià)單,商品目錄,價(jià)目表,商品廣告,拍賣公告,招股說明書,商業(yè)廣告。
商業(yè)廣告如果內(nèi)容符合要約的規(guī)定,也視為要約。
2)要約的確定性:內(nèi)容應(yīng)包含貨物名稱、價(jià)格和數(shù)量。
應(yīng)載明貨物的名稱
應(yīng)明示或默示地規(guī)定貨物的數(shù)量或規(guī)定如何確定數(shù)量的方法。
明示或默示地規(guī)定貨物的價(jià)格或規(guī)定如何確定價(jià)格的方法。
3.生效時(shí)間: 要約于到達(dá)受要約人時(shí)生效,而不是發(fā)出時(shí)生效。在這一點(diǎn)上英美國(guó)法與大陸法是一致的。
4.撤回與撤消:
1)撤回是指發(fā)出要約后,在其尚未到達(dá)受要約人之前,此時(shí)要約未生效,其取消,使之失去效力。不論是不可撤消的還是可撤消的要約,只要撤消通知在要約到達(dá)之前或同時(shí)到達(dá)受要約人,就可以撤回要約,撤回時(shí)應(yīng)發(fā)出撤回通知
2)撤消是指在其要約到達(dá)受要約人之后,此時(shí)要約已經(jīng)生效,將其取消,使之失去效力。關(guān)于撤消問題,各國(guó)存在爭(zhēng)議。
英美法認(rèn)為要約對(duì)于要約人沒有約束力,只要受要約人尚未做出,就可以撤銷要約。
大陸法認(rèn)為要約對(duì)要約人具有約束力,有效期的不能撤銷,沒有有效期的在對(duì)方答復(fù)前不得撤銷。
合同通則綜合了以上兩個(gè)觀點(diǎn),認(rèn)為,在合同成立前,要約可以撤消,但撤銷通知必須在受要約人作出之前到達(dá)受要約人。
在下列情況下,要約不能再撤銷:
要約中注明了有效期,或以其他方式表示要約是不可撤銷的。
受要約人有理由依賴該發(fā)盤是不可撤銷的,并且已本著對(duì)該要約的依賴行事。
5.要約的消滅:
要約的期限已過
要約被撤銷或撤回
要約被受要約人拒絕
要約人或受要約人死亡、破產(chǎn)
(二)
1.定義:受要約人按照要約所指定的方式,對(duì)要約的內(nèi)容表示同意的一種意思表示。
2.生效時(shí)間:
英美法---投郵主義,一經(jīng)投郵立即生效,即發(fā)出時(shí)生效。
大陸法---到達(dá)主義,到達(dá)要約人時(shí)生效,
公約------到達(dá)主義。并要求:
1)口頭要約必須用書面,郵寄過程中遺失延誤導(dǎo)致未在合理時(shí)間或規(guī)定時(shí)間到達(dá)要約人為無效。
2)行為表示的可以不發(fā)通知,也形成有效
3.逾期的:當(dāng)通知到達(dá)時(shí)已經(jīng)超過了有效期或合理時(shí)間時(shí),形成逾期的。逾期一般無效,下列兩種情況有效:
A.要約人毫不延遲地用口頭或書面將該項(xiàng)逾期仍然有效的意見通知要約人
B.由于出現(xiàn)傳遞不正常的情況而造成延誤,不是受要約人的過失。要約人若不及時(shí)反對(duì),仍有效力.
案例:
1、我出口企業(yè)對(duì)法國(guó)某商要約限10日復(fù)到有效。9日法商用電報(bào)通知我方該要約,由于電報(bào)局傳遞延誤,我方于11日上午才收到對(duì)方的通知。而我方在收到通知前已獲悉市場(chǎng)價(jià)格已上漲。對(duì)此,我方應(yīng)如何處理?
.分析:
中國(guó)與法國(guó)均系《聯(lián)合國(guó)國(guó)際貨物銷售合同公約》締約國(guó)。該案雙方洽談過程中,對(duì)《公約》的適用均未排除或作出任何保留,因此,雙方當(dāng)事人均應(yīng)受《公約》約束。
按《公約》規(guī)定,如果載有逾期的信件或其他書面文件表明,它是在傳遞正常能及時(shí)傳送到要約人的情況下寄發(fā)的,則該項(xiàng)逾期具有效力,除非要約人毫不遲延地用口頭或書面通知受盤人,他認(rèn)為該要約已經(jīng)失效。據(jù)此,我方于11日收到法商的電報(bào)屬因傳遞延誤造成的“逾期”。因此,如我方不能同意此項(xiàng)交易,應(yīng)即復(fù)電通知對(duì)方:我方原要約已經(jīng)失效。如我方鑒于其他原因,愿按原要約達(dá)成交易,訂立合同,可回電確認(rèn),也可不予答復(fù),予以默認(rèn)。
4.撤回:
英美法---投郵主義,一經(jīng)投郵立即生效,不能撤回
大陸法---到達(dá)主義,到達(dá)要約人時(shí)生效,只要撤消通知在到達(dá)之前或同時(shí)到達(dá)受要約人,就可以撤回
公約------到達(dá)主義。只要撤回通知在到達(dá)之前或同時(shí)到達(dá)受要約人,就可以撤回
5、應(yīng)當(dāng)具備的條件
(1)必須由受要約人作出。受要約人包括其本人及其授權(quán)的代理人。
(2)必須在要約的有效期間內(nèi)進(jìn)行。
(3)必須與要約的內(nèi)容一致。
應(yīng)是無條件。的內(nèi)容必須與要約的內(nèi)容相同,即必須接受要約所提出的各項(xiàng)條件。但在業(yè)務(wù)中,常有這種情況,受要約人在答復(fù)中使用了“”的字眼,但又對(duì)要約的內(nèi)容作了增加、限制或修改,這在法律上稱為有條件的,分為兩種情況:
A.實(shí)質(zhì)性變更: “有關(guān)貨物價(jià)格、付款、貨物質(zhì)量和數(shù)量、交貨地點(diǎn)和時(shí)間、賠償責(zé)任范圍或解決爭(zhēng)端等等的添加或更改”.實(shí)質(zhì)性變更是對(duì)要約的拒絕,構(gòu)成反要約。
B.非實(shí)質(zhì)性變更:如要求重量單、裝箱單、商檢證和原產(chǎn)地證,包裝,分批裝運(yùn)等。對(duì)于非實(shí)質(zhì)性變更,除非要約人在不過分遲延的期間內(nèi)以口頭或書面通知反對(duì)其差異外,仍構(gòu)成。
例如:受要約人要約,但提出包裝由單層麻袋改為雙層麻袋,這實(shí)際上是要約。答案:錯(cuò)誤。
案例:公司對(duì)外發(fā)出要約,國(guó)外客戶在要約的有效期內(nèi)回電,但在同一電文中要求將裝運(yùn)期提前一個(gè)月。請(qǐng)問這是不是有效的?
對(duì)要約做出實(shí)質(zhì)性的添加和修改,構(gòu)成反要約,下列(ABDE)屬于實(shí)質(zhì)性添加和修改。
A. 品質(zhì) B. 數(shù)量 C. 包裝 D. 價(jià)格 E. 支付
(4) 的傳遞必須采用符合要約規(guī)定(或比之更加快捷)的方式。
案例分析
1.我某出口公司于2月1日向美商報(bào)出某農(nóng)產(chǎn)品,在要約中除列明各項(xiàng)必要條件外,還表示:“Packing in sound bags”。在要約有效期內(nèi)美商復(fù)電稱:“Refer to your telex first accepted,packing in new bags”。我方收到上述復(fù)電后,即著手備貨。數(shù)日后,該農(nóng)產(chǎn)品國(guó)際市場(chǎng)價(jià)格猛跌,美商來電稱:“我方對(duì)包裝條件做了變更,你方未確認(rèn),合同并未成立?!倍页隹诠緞t堅(jiān)持合同已經(jīng)成立,于是雙方對(duì)此發(fā)生爭(zhēng)執(zhí)。你認(rèn)為,此案應(yīng)如何處理?
分析:
處理本案應(yīng)從下述幾點(diǎn)著眼,考慮具體措施:
(1)中、美均為《聯(lián)合國(guó)國(guó)際貨物銷售合同公約》的締約國(guó)。在該筆業(yè)務(wù)的來往電傳中均未排除《公約》的適用。據(jù)此,雙方當(dāng)事人理應(yīng)受《公約》中有關(guān)條款的約束;
(2)按《公約》第19條(2)款的規(guī)定,對(duì)要約表示而要約內(nèi)容做非實(shí)質(zhì)性改變時(shí),除要約人在不過分遲延的期間內(nèi)通知反對(duì)其間的差異外,仍構(gòu)成。如要約人不做出這種反對(duì),合同條件就以該項(xiàng)要約的條件以及通知內(nèi)所載的更改為準(zhǔn);
(3)根據(jù)《公約》第19條(3)款的規(guī)定,包裝的改變不屬于實(shí)質(zhì)性改變;
(4)合同應(yīng)按“裝入新袋”的條件成立;
(5)綜上所述,美商復(fù)電已構(gòu)成,合同成立。如美商拒不履約,我方自應(yīng)按《公約》的有關(guān)規(guī)定向美商提出索賠。
二、對(duì)價(jià)與約因
1.對(duì)價(jià)定義——指合同一方得到的某種權(quán)利、利益、利潤(rùn)或好處,是他方當(dāng)事人克服自己不行使某項(xiàng)權(quán)利或遭受某項(xiàng)損失或承擔(dān)某項(xiàng)義務(wù)。(英美法)
2.一項(xiàng)有效的對(duì)價(jià)必須具備的條件:
(1)對(duì)價(jià)必須合法
(2)對(duì)價(jià)必須是待履行對(duì)價(jià)或已履行對(duì)價(jià),不能是過去對(duì)價(jià)。
(3) 對(duì)價(jià)必須來自受允諾人。
(4) 對(duì)價(jià)必須具有某種價(jià)值,但不要求充足、相等。
(5) 既存義務(wù)或法律義務(wù)不能作為對(duì)價(jià)。
3.法國(guó)法的約因——指訂約當(dāng)事人產(chǎn)生該項(xiàng)債務(wù)所追求的接近和直接的目的。在雙方合同中,存在著兩個(gè)約因,即雙方當(dāng)事人間存在相對(duì)給付的關(guān)系。
4.德國(guó)法的“不當(dāng)?shù)美薄笩o法律上的原因,取得他人的財(cái)產(chǎn)或其他利益。在此情況下,取得他人財(cái)產(chǎn)或利益的一方無權(quán)保留之,而必須將其歸還給真正的主人。
三、當(dāng)事人訂立合同的能力
1.自然人的行為能力
未成年人、酗酒者、吸毒者、精神病患者在定約能力上受一定的限制。
英美法認(rèn)為未成年人可以訂立有關(guān)生活必需品的合同。
2、法人的行為能力
法人是指用有獨(dú)立的財(cái)產(chǎn),能夠以自己我名義享受民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù),并且按照法定程序成立的法律實(shí)體。——有限責(zé)任
四、合同形式符合法律規(guī)定
要式合同
非要式合同,西方國(guó)家大多采用非要式合同。
通則采用無形式要求的原則
五、合同必須合法
1、 英美法的原則
三類協(xié)議是違法的:
(1) 違反成文法的協(xié)議
(2) 違反公共政策的協(xié)議
(3) 不道德的合同
2、 大陸法的原則
按照法國(guó)法,構(gòu)成合同違法的主要是兩種情形:
(1) 交易的標(biāo)的物不合法,如販賣毒品等違禁品的合同;
(2) 合同的約因不合法,即合同所追求的目的不合法。
六、合意必須真實(shí)
如果當(dāng)事人意思表示的內(nèi)容有錯(cuò)誤或意思與表示不一致,或是在受欺詐或脅迫的情況下訂立了合同,這時(shí)雖然達(dá)成了協(xié)議,但這種合意是不真實(shí)的。
(一)錯(cuò)誤
不是任何錯(cuò)誤都可以主張合同無效,只是在某些特殊情況下,作出錯(cuò)誤的意思表示的一方才可主張合同無效或撤銷合同。
1.非錯(cuò)誤方需符合下列四種條件之一時(shí),錯(cuò)誤方才能宣告合同無效:
(1)雙方當(dāng)事人都犯了相同的錯(cuò)誤;
(2)錯(cuò)誤方的錯(cuò)誤是由另一方當(dāng)事人造成的;
(3)另一方當(dāng)事人知道或理應(yīng)知道錯(cuò)誤方的錯(cuò)誤,但有悖于公平交易的合理商業(yè)標(biāo)準(zhǔn),使錯(cuò)誤方一直處于錯(cuò)誤狀態(tài)之中;
(4)在宣告合同無效時(shí),另一方當(dāng)事人尚未依其對(duì)合同的信賴行事。
2.錯(cuò)誤方不得宣告合同無效:
(1)錯(cuò)誤是由于錯(cuò)誤方的重大過失所致;
(2)錯(cuò)誤方已經(jīng)意識(shí)到了這種錯(cuò)誤的風(fēng)險(xiǎn),或根據(jù)具體情況,這種風(fēng)險(xiǎn)由錯(cuò)誤方承擔(dān)。
[案例1]
有A、B兩個(gè)古玩愛好者。A(賣方)家中有一古幣(他曾花費(fèi)400元買入),B(買方)看見后,認(rèn)定這枚古幣會(huì)很值錢,所以通過與A協(xié)商,后以600元買下了這枚古幣。交易達(dá)成后,B找人鑒定,卻發(fā)現(xiàn)這枚古幣是假幣,問B(買方)可否基于錯(cuò)誤要求撤銷此交易?
答案:B(買方)可以基于錯(cuò)誤要求撤銷此交易。
解析:雙方當(dāng)事人都犯了相同的錯(cuò)誤”
[案例2]
有A、B兩個(gè)人。A(賣方)家中有一塊石頭,B(買方)看見后,認(rèn)定這塊石頭是一種較有價(jià)值的寶石,故花費(fèi)50元買下了這塊石頭。
(1) 交易達(dá)成后,B找人鑒定,卻發(fā)現(xiàn)這塊石頭只是很普通的石頭,沒有任何價(jià)值。問B(買方)可否基于錯(cuò)誤要求撤銷此交易?
(2) 交易達(dá)成后,B找人鑒定,發(fā)現(xiàn)這塊石頭價(jià)值5000元。問A(賣方)知情后可否基于錯(cuò)誤要求撤銷此交易?
答案:(1)B(買方)不可以基于錯(cuò)誤要求撤銷此交易。
(2)A(賣方)不可以基于錯(cuò)誤要求撤銷此交易。
解析:(1)單方錯(cuò)誤不可基于錯(cuò)誤撤銷。
(2)單方錯(cuò)誤不可基于錯(cuò)誤撤銷。
(二)欺詐
欺詐是指以使他人發(fā)生錯(cuò)誤為目的的故意行為?!逗贤▌t》規(guī)定,如果合同中存在欺詐行為,一方當(dāng)事人可以宣告合同無效。
(三)脅迫
脅迫是指以使人發(fā)生恐怖為目的的一種故意行為。《合同通則》規(guī)定,凡在脅迫之下訂立的合同,受脅迫的一方可以主張合同無效或撤銷合同。