3.8工程建設(shè)項(xiàng)目合同的管理
大綱要求：
熟悉建設(shè)項(xiàng)目合同管理的內(nèi)容、方法、措施和程序以及合同糾紛解決的方式和程序。
3.8.1工程建設(shè)項(xiàng)目合同管理的基本要求
(1)合同制定階段和合同實(shí)施階段合同管理的內(nèi)容
項(xiàng)目合同管理的過(guò)程是一個(gè)動(dòng)態(tài)過(guò)程。是對(duì)工程合同的訂立和履行行為進(jìn)行管理活動(dòng)的過(guò)程。
合同管理過(guò)程以合同簽訂為界，包括合同制定階段的管理和合同實(shí)施階段的管理。
合同制定階段的管理，主要包括從承包商資格預(yù)審、編制投標(biāo)文件、投標(biāo)、評(píng)標(biāo)、合同談判到確定承包商的整個(gè)過(guò)程中涉及合同條件和內(nèi)容準(zhǔn)備的相關(guān)管理活動(dòng)。可能涉及投標(biāo)人清單的編制和批準(zhǔn)、合同條款、投標(biāo)人須知的編制、開標(biāo)、評(píng)標(biāo)、合同授予、移交文件等內(nèi)容和程序。
合同實(shí)施階段的管理，主要包括：合同簽訂以后對(duì)合同執(zhí)行情況進(jìn)行管理，以確保合同當(dāng)事人的工作是按合同約定的范圍、計(jì)劃、支付條款等程序和規(guī)則完成的，同時(shí)也包括雙方對(duì)合同交底、履行及變更的管理，直至合同關(guān)閉。
(2)項(xiàng)目合同管理的依據(jù)和基本原則
1)項(xiàng)目合同管理的主要依據(jù)：
①合同。
②工作結(jié)果。
③變更申請(qǐng)。
(2)項(xiàng)目合同管理的基本原則主要有：
1)全面管理原則；
2)預(yù)防為主原則；
3)分類管理原則；
4)流程管理原則等。
3.8.2合同訂立前的管理
工程項(xiàng)目合同分析的內(nèi)容
合法性、完備性、公平性、整體性、應(yīng)變性、合同條款的選用分析、合同間的協(xié)調(diào)性、合同文字性和準(zhǔn)確性分析等內(nèi)容。
工程項(xiàng)目的合同分析，包括：
1)合同合法性分析；
2)合同完備性分析；
3)合同公平性分析；
4)合同整體性分析和合同類型的選擇；
5)合同條款的選用分析；
6)合同間的協(xié)調(diào)分析；
7)合同應(yīng)變性分析；
8)合同文字性和準(zhǔn)確性分析。
選用合同條款時(shí)，應(yīng)注意以下幾個(gè)問(wèn)題：
1)應(yīng)盡可能使用標(biāo)準(zhǔn)的合同條款；
2)合同條款應(yīng)與雙方的管理水平匹配，否則執(zhí)行時(shí)有困難；
3)選用的合同條款雙方都較熟悉，既利于業(yè)主管理工作，又利于承包商對(duì)條款的執(zhí)行，可減少爭(zhēng)執(zhí)和索賠；
4)選用合同條款還應(yīng)考慮到各方面的制約。
保證業(yè)主對(duì)工程的控制權(quán)力，包括：
1)工程變更權(quán)力；
2)進(jìn)度計(jì)劃審批權(quán)力；
3)實(shí)際進(jìn)度監(jiān)督權(quán)力；
4)施工進(jìn)度加速權(quán)力；
5)質(zhì)量的絕對(duì)檢查權(quán)力；
6)工程付款的控制權(quán)力；
7)承包商履約時(shí)業(yè)主的處置權(quán)力。
合同狀態(tài)是指合同各方面要素的綜合，它包括合同價(jià)格、合同條件、合同實(shí)施方案和工程環(huán)境四方面。
3.8.3項(xiàng)目合同訂立中的管理
合同價(jià)格是合同談判中的核心問(wèn)題，也是雙方爭(zhēng)取的關(guān)鍵。
驗(yàn)收是工程項(xiàng)目建設(shè)的一個(gè)重要的環(huán)節(jié)，因而需要在合同中就驗(yàn)收的范圍、時(shí)間、質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)等作出明確的規(guī)定。
與違約責(zé)任不同的是，締約過(guò)失責(zé)任發(fā)生在合同成立之前，適用于合同未成立、合同未生效、合同無(wú)效等情況下對(duì)過(guò)失方的追究。
(1)合同訂立的程序
工程建設(shè)項(xiàng)目合同雙方當(dāng)事人采取要約、承諾的方式達(dá)成一致意見，訂立合同并生效。
(2)無(wú)效合同與可撤銷合同
凡違反合同訂立原則的合同都屬于無(wú)效合同。
3.8.4項(xiàng)目合同履行中的管理
(1)實(shí)際履行與全面履行
合同履行在概念上包含實(shí)際履行(實(shí)物履行)和全面履行(適當(dāng)履行)兩層要求。
合同的不履行包括：全部不履行、部分不履行、到期不履行等。
(2)違約責(zé)任
1)違約責(zé)任的形式。
①支付違約金。
②支付賠償金。
③采取補(bǔ)救措施。
④繼續(xù)履行合同。
⑤解除合同。
2)承擔(dān)違約責(zé)任的原則和條件：
①要有不履行合同的行為。
②行為人要有過(guò)錯(cuò)。
(3)合同變更的內(nèi)容
1)合同變更的原因和依據(jù)
合同變更的原因和依據(jù)應(yīng)在合同變更指令中詳細(xì)說(shuō)明，例如因?yàn)閳D紙錯(cuò)誤引起的變更，應(yīng)在工程變更指令中寫明圖紙錯(cuò)在什么地方，并附上變更后有關(guān)部分的計(jì)算書，對(duì)合同文件的變更應(yīng)附有合同雙方簽訂的有關(guān)修改變更部分的協(xié)議書，須注意的是合同變更必須事先經(jīng)監(jiān)理工程師審核批準(zhǔn)。
2)合同變更的范圍
主要包括工程數(shù)量、技術(shù)規(guī)范、合同條件、設(shè)計(jì)文件及圖紙、施工進(jìn)度及條件等。
(4)工程項(xiàng)目合同的轉(zhuǎn)讓、解除與終止
(5)合同爭(zhēng)議與糾紛的處理方法
1)項(xiàng)目合同爭(zhēng)議與糾紛產(chǎn)生的原因
2)項(xiàng)目合同爭(zhēng)議與糾紛處理方法
處置合同爭(zhēng)議和糾紛的主要方式有：友好協(xié)商、調(diào)解、仲裁和訴訟。
3.8.5項(xiàng)目合同發(fā)生爭(zhēng)議與糾紛的管理
3.8.6合同的索賠管理(合同索賠的分類和反索賠管理的主要途徑)
(1)合同索賠的分類：
1)按索賠發(fā)生的原因分類。如施工準(zhǔn)備、進(jìn)度控制、質(zhì)量控制、費(fèi)用控制及管理等原因引起的索賠。
2)按索賠的目的分類?？煞譃楣て谒髻r和費(fèi)用索賠。
3)按索賠的依據(jù)分類?？煞譃楹贤?guī)定的索賠、非合同規(guī)定的索賠。
4)按索賠的有關(guān)當(dāng)事人分類?？煞譃槌邪掏瑯I(yè)主之間的索賠；總承包商同分包商之間的索賠等。
5)按索賠的業(yè)務(wù)性質(zhì)分類?？煞譃楣こ趟髻r和商務(wù)索賠。
6)按索賠的處理方式分類?？煞譃閱雾?xiàng)索賠和總索賠。單項(xiàng)索賠就是采取一事一索賠的方式，總索賠是對(duì)整個(gè)工程中所發(fā)生的數(shù)起索賠事項(xiàng)，綜合在一起進(jìn)行索賠。
(2)反索賠
工程項(xiàng)目的反索賠是指發(fā)包方向承包人提出的索賠。項(xiàng)目的反索賠是發(fā)包方實(shí)施投資控制和保證實(shí)現(xiàn)目標(biāo)的基本管理內(nèi)容之一。發(fā)包方向承包人索賠的主要途徑：一是減少或防止可能產(chǎn)生的索賠；二是反索賠，對(duì)抗承包人的索賠要求。
索賠的特點(diǎn)：
1)索賠作為一種合同賦予雙方的具有法律意義的權(quán)利主張，其主體是雙向的；
2)索賠必須以法律或合同為依據(jù)；
3)索賠必須建立在損害后果已客觀存在的基礎(chǔ)上，不論是經(jīng)濟(jì)損失或權(quán)利損害，沒(méi)有損失的事實(shí)而提出索賠是不能成立的；
4)索賠應(yīng)采用明示的方式，即索賠應(yīng)該有書面文件，索賠的內(nèi)容和要求應(yīng)該明確而肯定；
5)索賠是一種單方行為。
違約金的計(jì)算方法，在每個(gè)合同文件中均有具體規(guī)定，一般按每延誤一天賠償一定的款額，累計(jì)賠償額一般不超過(guò)合同總額的10%。
大綱要求：
熟悉建設(shè)項(xiàng)目合同管理的內(nèi)容、方法、措施和程序以及合同糾紛解決的方式和程序。
3.8.1工程建設(shè)項(xiàng)目合同管理的基本要求
(1)合同制定階段和合同實(shí)施階段合同管理的內(nèi)容
項(xiàng)目合同管理的過(guò)程是一個(gè)動(dòng)態(tài)過(guò)程。是對(duì)工程合同的訂立和履行行為進(jìn)行管理活動(dòng)的過(guò)程。
合同管理過(guò)程以合同簽訂為界，包括合同制定階段的管理和合同實(shí)施階段的管理。
合同制定階段的管理，主要包括從承包商資格預(yù)審、編制投標(biāo)文件、投標(biāo)、評(píng)標(biāo)、合同談判到確定承包商的整個(gè)過(guò)程中涉及合同條件和內(nèi)容準(zhǔn)備的相關(guān)管理活動(dòng)。可能涉及投標(biāo)人清單的編制和批準(zhǔn)、合同條款、投標(biāo)人須知的編制、開標(biāo)、評(píng)標(biāo)、合同授予、移交文件等內(nèi)容和程序。
合同實(shí)施階段的管理，主要包括：合同簽訂以后對(duì)合同執(zhí)行情況進(jìn)行管理，以確保合同當(dāng)事人的工作是按合同約定的范圍、計(jì)劃、支付條款等程序和規(guī)則完成的，同時(shí)也包括雙方對(duì)合同交底、履行及變更的管理，直至合同關(guān)閉。
(2)項(xiàng)目合同管理的依據(jù)和基本原則
1)項(xiàng)目合同管理的主要依據(jù)：
①合同。
②工作結(jié)果。
③變更申請(qǐng)。
(2)項(xiàng)目合同管理的基本原則主要有：
1)全面管理原則；
2)預(yù)防為主原則；
3)分類管理原則；
4)流程管理原則等。
3.8.2合同訂立前的管理
工程項(xiàng)目合同分析的內(nèi)容
合法性、完備性、公平性、整體性、應(yīng)變性、合同條款的選用分析、合同間的協(xié)調(diào)性、合同文字性和準(zhǔn)確性分析等內(nèi)容。
工程項(xiàng)目的合同分析，包括：
1)合同合法性分析；
2)合同完備性分析；
3)合同公平性分析；
4)合同整體性分析和合同類型的選擇；
5)合同條款的選用分析；
6)合同間的協(xié)調(diào)分析；
7)合同應(yīng)變性分析；
8)合同文字性和準(zhǔn)確性分析。
選用合同條款時(shí)，應(yīng)注意以下幾個(gè)問(wèn)題：
1)應(yīng)盡可能使用標(biāo)準(zhǔn)的合同條款；
2)合同條款應(yīng)與雙方的管理水平匹配，否則執(zhí)行時(shí)有困難；
3)選用的合同條款雙方都較熟悉，既利于業(yè)主管理工作，又利于承包商對(duì)條款的執(zhí)行，可減少爭(zhēng)執(zhí)和索賠；
4)選用合同條款還應(yīng)考慮到各方面的制約。
保證業(yè)主對(duì)工程的控制權(quán)力，包括：
1)工程變更權(quán)力；
2)進(jìn)度計(jì)劃審批權(quán)力；
3)實(shí)際進(jìn)度監(jiān)督權(quán)力；
4)施工進(jìn)度加速權(quán)力；
5)質(zhì)量的絕對(duì)檢查權(quán)力；
6)工程付款的控制權(quán)力；
7)承包商履約時(shí)業(yè)主的處置權(quán)力。
合同狀態(tài)是指合同各方面要素的綜合，它包括合同價(jià)格、合同條件、合同實(shí)施方案和工程環(huán)境四方面。
3.8.3項(xiàng)目合同訂立中的管理
合同價(jià)格是合同談判中的核心問(wèn)題，也是雙方爭(zhēng)取的關(guān)鍵。
驗(yàn)收是工程項(xiàng)目建設(shè)的一個(gè)重要的環(huán)節(jié)，因而需要在合同中就驗(yàn)收的范圍、時(shí)間、質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)等作出明確的規(guī)定。
與違約責(zé)任不同的是，締約過(guò)失責(zé)任發(fā)生在合同成立之前，適用于合同未成立、合同未生效、合同無(wú)效等情況下對(duì)過(guò)失方的追究。
(1)合同訂立的程序
工程建設(shè)項(xiàng)目合同雙方當(dāng)事人采取要約、承諾的方式達(dá)成一致意見，訂立合同并生效。
(2)無(wú)效合同與可撤銷合同
凡違反合同訂立原則的合同都屬于無(wú)效合同。
3.8.4項(xiàng)目合同履行中的管理
(1)實(shí)際履行與全面履行
合同履行在概念上包含實(shí)際履行(實(shí)物履行)和全面履行(適當(dāng)履行)兩層要求。
合同的不履行包括：全部不履行、部分不履行、到期不履行等。
(2)違約責(zé)任
1)違約責(zé)任的形式。
①支付違約金。
②支付賠償金。
③采取補(bǔ)救措施。
④繼續(xù)履行合同。
⑤解除合同。
2)承擔(dān)違約責(zé)任的原則和條件：
①要有不履行合同的行為。
②行為人要有過(guò)錯(cuò)。
(3)合同變更的內(nèi)容
1)合同變更的原因和依據(jù)
合同變更的原因和依據(jù)應(yīng)在合同變更指令中詳細(xì)說(shuō)明，例如因?yàn)閳D紙錯(cuò)誤引起的變更，應(yīng)在工程變更指令中寫明圖紙錯(cuò)在什么地方，并附上變更后有關(guān)部分的計(jì)算書，對(duì)合同文件的變更應(yīng)附有合同雙方簽訂的有關(guān)修改變更部分的協(xié)議書，須注意的是合同變更必須事先經(jīng)監(jiān)理工程師審核批準(zhǔn)。
2)合同變更的范圍
主要包括工程數(shù)量、技術(shù)規(guī)范、合同條件、設(shè)計(jì)文件及圖紙、施工進(jìn)度及條件等。
(4)工程項(xiàng)目合同的轉(zhuǎn)讓、解除與終止
(5)合同爭(zhēng)議與糾紛的處理方法
1)項(xiàng)目合同爭(zhēng)議與糾紛產(chǎn)生的原因
2)項(xiàng)目合同爭(zhēng)議與糾紛處理方法
處置合同爭(zhēng)議和糾紛的主要方式有：友好協(xié)商、調(diào)解、仲裁和訴訟。
3.8.5項(xiàng)目合同發(fā)生爭(zhēng)議與糾紛的管理
3.8.6合同的索賠管理(合同索賠的分類和反索賠管理的主要途徑)
(1)合同索賠的分類：
1)按索賠發(fā)生的原因分類。如施工準(zhǔn)備、進(jìn)度控制、質(zhì)量控制、費(fèi)用控制及管理等原因引起的索賠。
2)按索賠的目的分類?？煞譃楣て谒髻r和費(fèi)用索賠。
3)按索賠的依據(jù)分類?？煞譃楹贤?guī)定的索賠、非合同規(guī)定的索賠。
4)按索賠的有關(guān)當(dāng)事人分類?？煞譃槌邪掏瑯I(yè)主之間的索賠；總承包商同分包商之間的索賠等。
5)按索賠的業(yè)務(wù)性質(zhì)分類?？煞譃楣こ趟髻r和商務(wù)索賠。
6)按索賠的處理方式分類?？煞譃閱雾?xiàng)索賠和總索賠。單項(xiàng)索賠就是采取一事一索賠的方式，總索賠是對(duì)整個(gè)工程中所發(fā)生的數(shù)起索賠事項(xiàng)，綜合在一起進(jìn)行索賠。
(2)反索賠
工程項(xiàng)目的反索賠是指發(fā)包方向承包人提出的索賠。項(xiàng)目的反索賠是發(fā)包方實(shí)施投資控制和保證實(shí)現(xiàn)目標(biāo)的基本管理內(nèi)容之一。發(fā)包方向承包人索賠的主要途徑：一是減少或防止可能產(chǎn)生的索賠；二是反索賠，對(duì)抗承包人的索賠要求。
索賠的特點(diǎn)：
1)索賠作為一種合同賦予雙方的具有法律意義的權(quán)利主張，其主體是雙向的；
2)索賠必須以法律或合同為依據(jù)；
3)索賠必須建立在損害后果已客觀存在的基礎(chǔ)上，不論是經(jīng)濟(jì)損失或權(quán)利損害，沒(méi)有損失的事實(shí)而提出索賠是不能成立的；
4)索賠應(yīng)采用明示的方式，即索賠應(yīng)該有書面文件，索賠的內(nèi)容和要求應(yīng)該明確而肯定；
5)索賠是一種單方行為。
違約金的計(jì)算方法，在每個(gè)合同文件中均有具體規(guī)定，一般按每延誤一天賠償一定的款額，累計(jì)賠償額一般不超過(guò)合同總額的10%。