三、民事訴訟法和仲裁法的知識(shí)結(jié)構(gòu)
綜觀統(tǒng)一司法資格考試中民事訴訟法的試題，我們可以看出，本學(xué)科在司法考試中主要考查以下幾部分內(nèi)容：
1.總論
要注意民事訴訟和民事糾紛之間的關(guān)系。訴是指當(dāng)事人向人民法院提出的保護(hù)實(shí)體權(quán)益的請(qǐng)求。訴的內(nèi)容表現(xiàn)為一定的請(qǐng)求，包括程序意義上和實(shí)體意義上的，兩種意義上的訴統(tǒng)一作用的結(jié)果，才構(gòu)成一個(gè)完整的訴。訴的要素有三個(gè)：訴訟當(dāng)事人、訴訟標(biāo)的和訴訟理由。根據(jù)當(dāng)事人請(qǐng)求的目的和內(nèi)容的不同，可以把訴分為確認(rèn)之訴、給付之訴和變更之訴三種。關(guān)于反訴制度，考生要掌握反訴的概念和特征及其提起反訴的條件，了解反訴與反駁的不同。對(duì)于基本原則和基本制度，要注意各個(gè)基本原則和基本制度的內(nèi)容，以及其在民事訴訟過程中的具體體現(xiàn)。
2.制度論
管轄：民事訴訟中的主管制度，解決的是哪些民事糾紛由人民法院負(fù)責(zé)處理，哪些民事糾紛由其他國家機(jī)關(guān)或社會(huì)團(tuán)體負(fù)責(zé)處理的問題。民事訴訟管轄在主管制度的基礎(chǔ)上，進(jìn)一步確定了某一具體的民事案件應(yīng)當(dāng)由哪一級(jí)、哪一個(gè)法院行使審判權(quán)。民事訴訟管轄分為法定管轄和裁定管轄。法定管轄分為級(jí)別管轄和地域管轄。地域管轄包括一般地域管轄、特殊地域管轄、協(xié)議管轄、專屬管轄和共同管轄。裁定管轄，是指根據(jù)人民法院的裁定確定訴訟的管轄法院。我國民事訴訟法規(guī)定的裁定管轄有三種：指定管轄、移送管轄和管轄權(quán)的移轉(zhuǎn)。
當(dāng)事人：這部分是民事訴訟法中重要而又理論性較強(qiáng)且較難的部分，考生需要掌握當(dāng)事人制度的構(gòu)成，不同形式當(dāng)事人的概念、特征、訴訟地位，理解不同形式當(dāng)事人制度設(shè)立的意義，注意區(qū)分不同形式的當(dāng)事人之間的差異。狹義的當(dāng)事人僅指原告和被告，廣義的當(dāng)事人還包括共同訴訟人、訴訟代表人、第三人。共同訴訟分為必要的共同訴訟和普通的共同訴訟。要注意掌握不同形式的共同訴訟各自不同的構(gòu)成要件。代表人訴訟制度是由共同訴訟制度與訴訟代理制度有機(jī)結(jié)合而形成的一種獨(dú)立的、特別的訴訟制度。我國代表人訴訟制度將訴訟代表人分為當(dāng)事人人數(shù)確定的訴訟代表人和當(dāng)事人人數(shù)不確定的訴訟代表人。因此在學(xué)習(xí)中，應(yīng)該注意兩種不同的訴訟代表人的差異。民事訴訟中，為了切實(shí)保護(hù)當(dāng)事人的合法權(quán)益，為當(dāng)事人進(jìn)行訴訟提供法律上的幫助和訴訟上的方便，法律上設(shè)立了訴訟代理人制度。根據(jù)訴訟代理權(quán)發(fā)生的原因不同，我國民事訴訟法將訴訟代理人分為法定訴訟代理人和委托訴訟代理人兩種，要注意對(duì)比兩種訴訟代理人的不同。
其他訴訟制度：如期間（人民法院、訴訟參與人進(jìn)行或完成某種訴訟行為應(yīng)遵守的時(shí)間）、送達(dá)（民訴法規(guī)定的非涉外民事訴訟送達(dá)方式有直接送達(dá)、郵寄送達(dá)、留置送達(dá)、轉(zhuǎn)交送達(dá)、委托送達(dá)、公告送達(dá)等六種）、財(cái)產(chǎn)保全（為了保證將來生效判決能夠得到順利執(zhí)行，切實(shí)實(shí)現(xiàn)勝訴一方當(dāng)事人的合法權(quán)益，維護(hù)人民法院生效判決的權(quán)威性和嚴(yán)肅性，民事訴訟法設(shè)立了財(cái)產(chǎn)保全制度）、先予執(zhí)行（人民法院在終局判決做出之前，為解決權(quán)力人生活或生產(chǎn)經(jīng)營的急需，民事訴訟設(shè)立了義務(wù)人預(yù)先履行義務(wù)的先予執(zhí)行制度）、法院調(diào)解（主要關(guān)注2004年11月1日起施行的《人民法院關(guān)于人民法院民事調(diào)解工作若干問題的規(guī)定》中與過去不同的規(guī)定）。
3.證據(jù)論
訴訟證據(jù)部分應(yīng)當(dāng)注重證據(jù)理論中的以下問題：一是證據(jù)的構(gòu)成要件，特別是對(duì)民事訴訟中非法收集證據(jù)的排除適用；二是證據(jù)的種類與分類，其中證據(jù)的種類側(cè)重各種證據(jù)之間的鑒別，而證據(jù)分類部分則應(yīng)側(cè)重其效力及相互之間的關(guān)系；三是證明對(duì)象，應(yīng)當(dāng)掌握需要證明的事實(shí)和無需證明的事實(shí)范圍；四是舉證責(zé)任的分配問題，尤其是舉證責(zé)任的倒置情形及其具體舉證內(nèi)容。
4.程序論
審判程序：審判程序主要集中考查訴訟案件的審判程序，即一審普通程序、簡易程序、二審程序與審判監(jiān)督程序。一審普通程序主要集中于起訴與受理，以及訴訟中特殊情況的處理；簡易程序要關(guān)注該程序的特色，及其與普通程序的關(guān)系；二審程序的考點(diǎn)主要集中于上訴的提起以及上訴案件的審理與裁判；審判監(jiān)督程序主要集中于法院審判監(jiān)督權(quán)的行使、檢察院法律監(jiān)督權(quán)的行使以及當(dāng)事人申請(qǐng)?jiān)賹彊?quán)行使中等問題。
特別程序：對(duì)于其他審判程序的考查主要集中于各類程序中的特殊程序問題，如督促程序中的支付令的申請(qǐng)及其異議，公示催告程序中公示催告的對(duì)象、申報(bào)權(quán)利以及除權(quán)判決的作出，破產(chǎn)程序的適用，涉外民事訴訟程序中的管轄、期間、財(cái)產(chǎn)保全等問題。
執(zhí)行程序：執(zhí)行程序的內(nèi)容主要集中考查執(zhí)行程序一般規(guī)定以及執(zhí)行措施中的相關(guān)內(nèi)容，在執(zhí)行程序一般規(guī)定中，主要涉及執(zhí)行異議、執(zhí)行管轄、執(zhí)行擔(dān)保、執(zhí)行和解、執(zhí)行承擔(dān)；而對(duì)執(zhí)行措施的考查主要是各種措施的特殊程序問題。
5.仲裁論
仲裁協(xié)議：仲裁協(xié)議是歷年資格考試中的重點(diǎn)考試內(nèi)容，主要集中考查仲裁協(xié)議的內(nèi)容與法律效力，有效的仲裁協(xié)議必須具備完整的法定內(nèi)容，包括請(qǐng)求仲裁的雙方當(dāng)事人共同意思表示、仲裁事項(xiàng)和選定的仲裁委員會(huì)。缺少其中任何一項(xiàng)內(nèi)容，都會(huì)導(dǎo)致仲裁協(xié)議的無效。
仲裁程序：由于仲裁程序與民事訴訟程序基本相似，因此，考試中主要集中考查仲裁程序中的特殊之處，如仲裁庭的組成、仲裁中財(cái)產(chǎn)保全與證據(jù)保全的程序、仲裁中的和解、調(diào)解與仲裁裁決的作出等問題。
仲裁裁決的撤銷與不予執(zhí)行：仲裁裁決的撤銷與不予執(zhí)行問題涉及仲裁制度與民事訴訟制度的聯(lián)系，往往成為歷年資格考試中的主要內(nèi)容，一般集中于當(dāng)事人申請(qǐng)撤銷仲裁裁決與不予執(zhí)行仲裁裁決權(quán)的行使、法定情形的具體規(guī)定以及各種情形之間的比較、人民法院對(duì)當(dāng)事人申請(qǐng)的處理以及人民法院裁定撤銷與不予執(zhí)行仲裁裁決后，當(dāng)事人如何行使其權(quán)利這些問題。
綜觀統(tǒng)一司法資格考試中民事訴訟法的試題，我們可以看出，本學(xué)科在司法考試中主要考查以下幾部分內(nèi)容：
1.總論
要注意民事訴訟和民事糾紛之間的關(guān)系。訴是指當(dāng)事人向人民法院提出的保護(hù)實(shí)體權(quán)益的請(qǐng)求。訴的內(nèi)容表現(xiàn)為一定的請(qǐng)求，包括程序意義上和實(shí)體意義上的，兩種意義上的訴統(tǒng)一作用的結(jié)果，才構(gòu)成一個(gè)完整的訴。訴的要素有三個(gè)：訴訟當(dāng)事人、訴訟標(biāo)的和訴訟理由。根據(jù)當(dāng)事人請(qǐng)求的目的和內(nèi)容的不同，可以把訴分為確認(rèn)之訴、給付之訴和變更之訴三種。關(guān)于反訴制度，考生要掌握反訴的概念和特征及其提起反訴的條件，了解反訴與反駁的不同。對(duì)于基本原則和基本制度，要注意各個(gè)基本原則和基本制度的內(nèi)容，以及其在民事訴訟過程中的具體體現(xiàn)。
2.制度論
管轄：民事訴訟中的主管制度，解決的是哪些民事糾紛由人民法院負(fù)責(zé)處理，哪些民事糾紛由其他國家機(jī)關(guān)或社會(huì)團(tuán)體負(fù)責(zé)處理的問題。民事訴訟管轄在主管制度的基礎(chǔ)上，進(jìn)一步確定了某一具體的民事案件應(yīng)當(dāng)由哪一級(jí)、哪一個(gè)法院行使審判權(quán)。民事訴訟管轄分為法定管轄和裁定管轄。法定管轄分為級(jí)別管轄和地域管轄。地域管轄包括一般地域管轄、特殊地域管轄、協(xié)議管轄、專屬管轄和共同管轄。裁定管轄，是指根據(jù)人民法院的裁定確定訴訟的管轄法院。我國民事訴訟法規(guī)定的裁定管轄有三種：指定管轄、移送管轄和管轄權(quán)的移轉(zhuǎn)。
當(dāng)事人：這部分是民事訴訟法中重要而又理論性較強(qiáng)且較難的部分，考生需要掌握當(dāng)事人制度的構(gòu)成，不同形式當(dāng)事人的概念、特征、訴訟地位，理解不同形式當(dāng)事人制度設(shè)立的意義，注意區(qū)分不同形式的當(dāng)事人之間的差異。狹義的當(dāng)事人僅指原告和被告，廣義的當(dāng)事人還包括共同訴訟人、訴訟代表人、第三人。共同訴訟分為必要的共同訴訟和普通的共同訴訟。要注意掌握不同形式的共同訴訟各自不同的構(gòu)成要件。代表人訴訟制度是由共同訴訟制度與訴訟代理制度有機(jī)結(jié)合而形成的一種獨(dú)立的、特別的訴訟制度。我國代表人訴訟制度將訴訟代表人分為當(dāng)事人人數(shù)確定的訴訟代表人和當(dāng)事人人數(shù)不確定的訴訟代表人。因此在學(xué)習(xí)中，應(yīng)該注意兩種不同的訴訟代表人的差異。民事訴訟中，為了切實(shí)保護(hù)當(dāng)事人的合法權(quán)益，為當(dāng)事人進(jìn)行訴訟提供法律上的幫助和訴訟上的方便，法律上設(shè)立了訴訟代理人制度。根據(jù)訴訟代理權(quán)發(fā)生的原因不同，我國民事訴訟法將訴訟代理人分為法定訴訟代理人和委托訴訟代理人兩種，要注意對(duì)比兩種訴訟代理人的不同。
其他訴訟制度：如期間（人民法院、訴訟參與人進(jìn)行或完成某種訴訟行為應(yīng)遵守的時(shí)間）、送達(dá)（民訴法規(guī)定的非涉外民事訴訟送達(dá)方式有直接送達(dá)、郵寄送達(dá)、留置送達(dá)、轉(zhuǎn)交送達(dá)、委托送達(dá)、公告送達(dá)等六種）、財(cái)產(chǎn)保全（為了保證將來生效判決能夠得到順利執(zhí)行，切實(shí)實(shí)現(xiàn)勝訴一方當(dāng)事人的合法權(quán)益，維護(hù)人民法院生效判決的權(quán)威性和嚴(yán)肅性，民事訴訟法設(shè)立了財(cái)產(chǎn)保全制度）、先予執(zhí)行（人民法院在終局判決做出之前，為解決權(quán)力人生活或生產(chǎn)經(jīng)營的急需，民事訴訟設(shè)立了義務(wù)人預(yù)先履行義務(wù)的先予執(zhí)行制度）、法院調(diào)解（主要關(guān)注2004年11月1日起施行的《人民法院關(guān)于人民法院民事調(diào)解工作若干問題的規(guī)定》中與過去不同的規(guī)定）。
3.證據(jù)論
訴訟證據(jù)部分應(yīng)當(dāng)注重證據(jù)理論中的以下問題：一是證據(jù)的構(gòu)成要件，特別是對(duì)民事訴訟中非法收集證據(jù)的排除適用；二是證據(jù)的種類與分類，其中證據(jù)的種類側(cè)重各種證據(jù)之間的鑒別，而證據(jù)分類部分則應(yīng)側(cè)重其效力及相互之間的關(guān)系；三是證明對(duì)象，應(yīng)當(dāng)掌握需要證明的事實(shí)和無需證明的事實(shí)范圍；四是舉證責(zé)任的分配問題，尤其是舉證責(zé)任的倒置情形及其具體舉證內(nèi)容。
4.程序論
審判程序：審判程序主要集中考查訴訟案件的審判程序，即一審普通程序、簡易程序、二審程序與審判監(jiān)督程序。一審普通程序主要集中于起訴與受理，以及訴訟中特殊情況的處理；簡易程序要關(guān)注該程序的特色，及其與普通程序的關(guān)系；二審程序的考點(diǎn)主要集中于上訴的提起以及上訴案件的審理與裁判；審判監(jiān)督程序主要集中于法院審判監(jiān)督權(quán)的行使、檢察院法律監(jiān)督權(quán)的行使以及當(dāng)事人申請(qǐng)?jiān)賹彊?quán)行使中等問題。
特別程序：對(duì)于其他審判程序的考查主要集中于各類程序中的特殊程序問題，如督促程序中的支付令的申請(qǐng)及其異議，公示催告程序中公示催告的對(duì)象、申報(bào)權(quán)利以及除權(quán)判決的作出，破產(chǎn)程序的適用，涉外民事訴訟程序中的管轄、期間、財(cái)產(chǎn)保全等問題。
執(zhí)行程序：執(zhí)行程序的內(nèi)容主要集中考查執(zhí)行程序一般規(guī)定以及執(zhí)行措施中的相關(guān)內(nèi)容，在執(zhí)行程序一般規(guī)定中，主要涉及執(zhí)行異議、執(zhí)行管轄、執(zhí)行擔(dān)保、執(zhí)行和解、執(zhí)行承擔(dān)；而對(duì)執(zhí)行措施的考查主要是各種措施的特殊程序問題。
5.仲裁論
仲裁協(xié)議：仲裁協(xié)議是歷年資格考試中的重點(diǎn)考試內(nèi)容，主要集中考查仲裁協(xié)議的內(nèi)容與法律效力，有效的仲裁協(xié)議必須具備完整的法定內(nèi)容，包括請(qǐng)求仲裁的雙方當(dāng)事人共同意思表示、仲裁事項(xiàng)和選定的仲裁委員會(huì)。缺少其中任何一項(xiàng)內(nèi)容，都會(huì)導(dǎo)致仲裁協(xié)議的無效。
仲裁程序：由于仲裁程序與民事訴訟程序基本相似，因此，考試中主要集中考查仲裁程序中的特殊之處，如仲裁庭的組成、仲裁中財(cái)產(chǎn)保全與證據(jù)保全的程序、仲裁中的和解、調(diào)解與仲裁裁決的作出等問題。
仲裁裁決的撤銷與不予執(zhí)行：仲裁裁決的撤銷與不予執(zhí)行問題涉及仲裁制度與民事訴訟制度的聯(lián)系，往往成為歷年資格考試中的主要內(nèi)容，一般集中于當(dāng)事人申請(qǐng)撤銷仲裁裁決與不予執(zhí)行仲裁裁決權(quán)的行使、法定情形的具體規(guī)定以及各種情形之間的比較、人民法院對(duì)當(dāng)事人申請(qǐng)的處理以及人民法院裁定撤銷與不予執(zhí)行仲裁裁決后，當(dāng)事人如何行使其權(quán)利這些問題。