2012年司法考試民法:債擔(dān)保案例分析
民法案例系列－債擔(dān)保案例分析
1.甲公司向乙公司購買一批貨物，價值100萬元，合同中約定甲公司先預(yù)付貨款35萬元，其余的65萬元貨款在提貨后一年之內(nèi)付清。甲公司要求丙公司為其提供連帶擔(dān)保，沒有約定保證范圍。提貨1個月后，甲公司在征得乙公司同意后，將65萬元的債務(wù)轉(zhuǎn)移給欠自己70萬元貨款的丁公司。丙公司對此完全不知情。債務(wù)清償期屆滿之后，乙公司要求丁公司償還65萬元的貨款及利息，而這時丁公司因違法經(jīng)營被依法查處，公司的賬戶被銀行凍結(jié)。于是，乙公司找到了丙公司，要求其承擔(dān)保證責(zé)任，丙公司以自己剛剛知道甲公司將債務(wù)轉(zhuǎn)讓給丁公司為由，拒絕承擔(dān)責(zé)任。乙公司訴諸法院。問題如下：
（1）丙公司保證擔(dān)保責(zé)任的范圍如何確定？
（2）甲公司轉(zhuǎn)讓債務(wù)的行為是否有效？
（3）丙公司是否繼續(xù)承擔(dān)保證責(zé)任？
（4）若乙公司將其債權(quán)轉(zhuǎn)讓給戊，而未經(jīng)保證人丙的同意，則丙公司是否繼續(xù)承擔(dān)保證責(zé)任？
（5）若題中甲、乙約定，預(yù)付款35萬元為合同定金，且甲已經(jīng)交付給乙，同時合同中約定如若雙方違約，違約金為50萬元，那么在乙不履行合同的情況下，甲理論上最多可要求乙給付多少錢？
答：（1）丙公司對全部債務(wù)承擔(dān)責(zé)任?！稉?dān)保法》第21條規(guī)定：“保證擔(dān)保的范圍包括主債權(quán)及利息、違約金、損害賠償金和實現(xiàn)債權(quán)的費用。保證合同另有規(guī)定的，按照約定。當(dāng)事人對保證擔(dān)保的范圍沒有約定或者約定不明確的，保證人應(yīng)當(dāng)對全部債務(wù)承擔(dān)責(zé)任?！北景钢校九c乙公司在保證合同中，對保證范圍沒有明確約定，因此依前述規(guī)定應(yīng)對全部債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。即丙公司應(yīng)該承擔(dān)甲公司欠乙公司的65萬元主債務(wù)及其利息。
（2）有效?！睹穹ㄍ▌t》第91條規(guī)定：“合同一方將合同的權(quán)利、義務(wù)全部或者部分轉(zhuǎn)讓給第三人的，應(yīng)當(dāng)取得合同另一方的同意。”即債務(wù)人轉(zhuǎn)讓自身的債務(wù)給第三人，須經(jīng)過債權(quán)人的同意，方才有效。本案中，甲公司經(jīng)乙公司同意，將其欠乙公司的債務(wù)轉(zhuǎn)讓給丁公司，因此，甲公司與丁公司間的債務(wù)轉(zhuǎn)讓具有法律效力。
（3）丙公司不繼續(xù)承擔(dān)保證責(zé)任。《擔(dān)保法》第23條規(guī)定：“保證期間，債權(quán)人許可債務(wù)人轉(zhuǎn)讓債務(wù)的，應(yīng)當(dāng)取得保證人書面同意，保證人對未經(jīng)其同意轉(zhuǎn)讓的債務(wù)，不再承擔(dān)保證責(zé)任?！北景钢校夜驹S可甲公司轉(zhuǎn)讓債務(wù)給丁公司，但未取得保證人丙公司的同意，所以丙公司不繼續(xù)承擔(dān)保證責(zé)任。
（4）丙公司在原保證范圍內(nèi)對戊公司承擔(dān)保證責(zé)任?！稉?dān)保法解釋》第28條規(guī)定，保證期間，債權(quán)人依法將主債權(quán)轉(zhuǎn)讓給第三人的，保證債權(quán)同時轉(zhuǎn)讓，保證人在原保證擔(dān)保的范圍內(nèi)對受讓人承擔(dān)保證責(zé)任。但是，保證人與債權(quán)人事先約定僅對特定的債權(quán)人承擔(dān)保證責(zé)任或者禁止債權(quán)轉(zhuǎn)讓的，保證人不再承擔(dān)保證責(zé)任。本案中，當(dāng)事人沒有特殊約定，故丙公司應(yīng)在原保證擔(dān)保的范圍內(nèi)對戊公司承擔(dān)保證責(zé)任。
（5）85萬元。根據(jù)《擔(dān)保法》的規(guī)定，合同約定定金的，定金數(shù)額不得超過合同標(biāo)的的20％，超過部分不按定金處理。因此，本題中，甲交付的35萬元定金中，只有20萬元可以按照定金條款履行，超出的部分不適用定金罰則。因此，本題中如果甲主張適用定金罰則來要求乙進(jìn)行賠償，那么最多只能要求乙賠償40萬元，外加應(yīng)當(dāng)返還的15萬元，共55萬元。如果甲主張乙的違約責(zé)任，那么乙須支付給甲違約金50萬元?！逗贤ā返?16條規(guī)定：“當(dāng)事人既約定違約金，又約定定金的，一方違約時，對方可以選擇適用違約金或者定金條款?！?由此可見，我國法律不支持違約金與定金罰則同時適用。那么甲主張乙承擔(dān)違約責(zé)任，可以得到乙支付的違約金50萬元，另外乙返還甲的預(yù)付款35萬元，一共是 85萬元。據(jù)此，甲理論上可以要求乙支付的額為85萬元。
民法案例系列－債擔(dān)保案例分析
1.甲公司向乙公司購買一批貨物，價值100萬元，合同中約定甲公司先預(yù)付貨款35萬元，其余的65萬元貨款在提貨后一年之內(nèi)付清。甲公司要求丙公司為其提供連帶擔(dān)保，沒有約定保證范圍。提貨1個月后，甲公司在征得乙公司同意后，將65萬元的債務(wù)轉(zhuǎn)移給欠自己70萬元貨款的丁公司。丙公司對此完全不知情。債務(wù)清償期屆滿之后，乙公司要求丁公司償還65萬元的貨款及利息，而這時丁公司因違法經(jīng)營被依法查處，公司的賬戶被銀行凍結(jié)。于是，乙公司找到了丙公司，要求其承擔(dān)保證責(zé)任，丙公司以自己剛剛知道甲公司將債務(wù)轉(zhuǎn)讓給丁公司為由，拒絕承擔(dān)責(zé)任。乙公司訴諸法院。問題如下：
（1）丙公司保證擔(dān)保責(zé)任的范圍如何確定？
（2）甲公司轉(zhuǎn)讓債務(wù)的行為是否有效？
（3）丙公司是否繼續(xù)承擔(dān)保證責(zé)任？
（4）若乙公司將其債權(quán)轉(zhuǎn)讓給戊，而未經(jīng)保證人丙的同意，則丙公司是否繼續(xù)承擔(dān)保證責(zé)任？
（5）若題中甲、乙約定，預(yù)付款35萬元為合同定金，且甲已經(jīng)交付給乙，同時合同中約定如若雙方違約，違約金為50萬元，那么在乙不履行合同的情況下，甲理論上最多可要求乙給付多少錢？
答：（1）丙公司對全部債務(wù)承擔(dān)責(zé)任?！稉?dān)保法》第21條規(guī)定：“保證擔(dān)保的范圍包括主債權(quán)及利息、違約金、損害賠償金和實現(xiàn)債權(quán)的費用。保證合同另有規(guī)定的，按照約定。當(dāng)事人對保證擔(dān)保的范圍沒有約定或者約定不明確的，保證人應(yīng)當(dāng)對全部債務(wù)承擔(dān)責(zé)任?！北景钢校九c乙公司在保證合同中，對保證范圍沒有明確約定，因此依前述規(guī)定應(yīng)對全部債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。即丙公司應(yīng)該承擔(dān)甲公司欠乙公司的65萬元主債務(wù)及其利息。
（2）有效?！睹穹ㄍ▌t》第91條規(guī)定：“合同一方將合同的權(quán)利、義務(wù)全部或者部分轉(zhuǎn)讓給第三人的，應(yīng)當(dāng)取得合同另一方的同意。”即債務(wù)人轉(zhuǎn)讓自身的債務(wù)給第三人，須經(jīng)過債權(quán)人的同意，方才有效。本案中，甲公司經(jīng)乙公司同意，將其欠乙公司的債務(wù)轉(zhuǎn)讓給丁公司，因此，甲公司與丁公司間的債務(wù)轉(zhuǎn)讓具有法律效力。
（3）丙公司不繼續(xù)承擔(dān)保證責(zé)任。《擔(dān)保法》第23條規(guī)定：“保證期間，債權(quán)人許可債務(wù)人轉(zhuǎn)讓債務(wù)的，應(yīng)當(dāng)取得保證人書面同意，保證人對未經(jīng)其同意轉(zhuǎn)讓的債務(wù)，不再承擔(dān)保證責(zé)任?！北景钢校夜驹S可甲公司轉(zhuǎn)讓債務(wù)給丁公司，但未取得保證人丙公司的同意，所以丙公司不繼續(xù)承擔(dān)保證責(zé)任。
（4）丙公司在原保證范圍內(nèi)對戊公司承擔(dān)保證責(zé)任?！稉?dān)保法解釋》第28條規(guī)定，保證期間，債權(quán)人依法將主債權(quán)轉(zhuǎn)讓給第三人的，保證債權(quán)同時轉(zhuǎn)讓，保證人在原保證擔(dān)保的范圍內(nèi)對受讓人承擔(dān)保證責(zé)任。但是，保證人與債權(quán)人事先約定僅對特定的債權(quán)人承擔(dān)保證責(zé)任或者禁止債權(quán)轉(zhuǎn)讓的，保證人不再承擔(dān)保證責(zé)任。本案中，當(dāng)事人沒有特殊約定，故丙公司應(yīng)在原保證擔(dān)保的范圍內(nèi)對戊公司承擔(dān)保證責(zé)任。
（5）85萬元。根據(jù)《擔(dān)保法》的規(guī)定，合同約定定金的，定金數(shù)額不得超過合同標(biāo)的的20％，超過部分不按定金處理。因此，本題中，甲交付的35萬元定金中，只有20萬元可以按照定金條款履行，超出的部分不適用定金罰則。因此，本題中如果甲主張適用定金罰則來要求乙進(jìn)行賠償，那么最多只能要求乙賠償40萬元，外加應(yīng)當(dāng)返還的15萬元，共55萬元。如果甲主張乙的違約責(zé)任，那么乙須支付給甲違約金50萬元?！逗贤ā返?16條規(guī)定：“當(dāng)事人既約定違約金，又約定定金的，一方違約時，對方可以選擇適用違約金或者定金條款?！?由此可見，我國法律不支持違約金與定金罰則同時適用。那么甲主張乙承擔(dān)違約責(zé)任，可以得到乙支付的違約金50萬元，另外乙返還甲的預(yù)付款35萬元，一共是 85萬元。據(jù)此，甲理論上可以要求乙支付的額為85萬元。