2012年注冊稅務(wù)師考試稅收相關(guān)法律知識重點輔導(dǎo)：合同的訂立
第三節(jié) 合同的訂立
一、合同的訂立
合同的訂立是指締約人因訂立合同而作出意思表示并達(dá)成合意的程序。當(dāng)事人訂立合同應(yīng)當(dāng)具有相應(yīng)的民事權(quán)利能力和民事行為能力。當(dāng)事人依法可以委托代理人訂立合同。
（一）合同訂立的一般程序
合同的訂立，從法律上可分為要約和兩個階段。
1.要約
要約是希望和他人訂立合同的意思表示。
該意思表示應(yīng)當(dāng)符合：
（1）內(nèi)容具體確定;
（2）表明經(jīng)受要約人的，要約人即受該意思表示約束。
欠缺當(dāng)中的一個條件，可以構(gòu)成要約邀請。要約邀請是希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示。要約對要約人具有約束力。
要約到達(dá)受要約人時生效。
要約可以撤回，撤回要約的通知應(yīng)當(dāng)在要約到達(dá)受要約人之前或者與要約同時到達(dá)受要約人。
要約可以撤銷，撤銷要約的通知應(yīng)當(dāng)在受約人發(fā)出通知之前到達(dá)受要約人。
有下列情形之一的，要約不得撤銷：（1）要約人確定了期限或者以其他形式明示要約不可撤銷;（2）受要約人有理由認(rèn)為要約是不可撤銷的，并已經(jīng)為履行合同作了準(zhǔn)備工作。
有下列情形之一的要約失效：（1）拒絕要約的通知到達(dá)要約人;（2）要約人依法撤銷要約;（3）期限屆滿，受要約人未作出;（4）受要約人對要約的內(nèi)容作出實質(zhì)性變更。
受要約人對要約的內(nèi)容作出實質(zhì)性變更的，為新要約。有關(guān)合同標(biāo)的、數(shù)量、質(zhì)量、價款或者報酬、履行期限、履行地點和方式、違約責(zé)任和解決爭議方法等的變更，是對要約內(nèi)容的實質(zhì)性變更。
2.
是受要約人同意要約的意思表示。的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)與要約的內(nèi)容一致。
的有效要件是：
（1）人必須由受要約人作出;
（2）必須向要約人作出;
（3）必須是在有效期內(nèi)作出;
（4）必須與要約的內(nèi)容一致。
通知到達(dá)要約人時生效，生效時合同成立。
有下列情形之一的，要約失效：（1）拒絕要約的通知到達(dá)要約人;（2）要約人依法撤銷要約;（3）期限屆滿，受要約人未作出;（4）受要約人對要約的內(nèi)容作出實質(zhì)性變更。本題中乙公司到期未答復(fù)，應(yīng)當(dāng)視為要約失效。
根據(jù)《合同法》第30條的規(guī)定，受要約人對要約的內(nèi)容作出實質(zhì)性變更的，為新要約。有關(guān)合同標(biāo)的，數(shù)量、質(zhì)量、價款或者報酬，履行地點和方式，違約責(zé)任和解決爭議方法等的變更，是對要約內(nèi)容的實質(zhì)性變更。
3.的生效與合同的成立
通知到達(dá)要約人時生效，生效時合同成立。
4.的撤回
可以撤回，撤回的通知應(yīng)當(dāng)在通知到達(dá)要約人之前或者與通知同時到達(dá)要約人。
（二）合同訂立的幾種特殊方式
1.招投標(biāo)方式訂立合同
招標(biāo)是要約邀請。投標(biāo)是要約。定標(biāo)也稱決標(biāo)，是。
2.交叉要約
所謂交叉要約，是指訂約當(dāng)事人采取非直接對話的方式，相互不約而同地向?qū)Ψ桨l(fā)出了相同內(nèi)容的要約。
3.拍賣
拍賣程序通常要經(jīng)過公告及拍賣品展示、競買、賣定等程序。
拍賣公告屬要約邀請，應(yīng)買人所作應(yīng)買的意思表示屬要約，在其他應(yīng)買人報出更高價前維持其拘束力，應(yīng)買一旦作出不得撤銷，拍賣人落槌即同意與后報價人成交，意思表示是。
4.其他
（1）商品陳列待售行為。如果商店櫥窗陳列的商品是明碼實價且正在出售，包括與此相似的自動售貨機(jī)裝置，就屬于要約，如果商品陳列只起招徠顧客、吸引顧客的裝飾作用，就屬于要約邀請，像街上常常聽到的叫賣聲，只能引起別人的購買欲望，是一種要約邀請。
（2）寄送商品價目表行為。一般說，這只是推銷商品的一種形式，意在引出對方能主動同自己訂立合同的要約，是一種要約邀請。但如果價目表的內(nèi)容符合要約條件，并表示出愿意受其約束，則為要約。
（3）廣告。屬于要約邀請，滿足一定條件的也可以是要約。
當(dāng)事人在訂立合同過程中知悉的商業(yè)秘密，無論合同是否成立，不得泄露或者不正當(dāng)?shù)厥褂?。泄露或者不正?dāng)使用該商業(yè)秘密給對方造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任。（聯(lián)系締約過失責(zé)任學(xué)習(xí)）
二、合同的內(nèi)容和形式
合同的內(nèi)容包括：（1）當(dāng)事人的名稱或者姓名和住所;（2）標(biāo)的;（3）數(shù)量;（4）質(zhì)量;（5）價款或者報酬;（6）履行期限、地點和方式;（7）違約責(zé)任：（8）解決爭議的方法。當(dāng)事人可以參照各類合同的示范文本訂立合同。
當(dāng)事人訂立合同，有書面形式、口頭形式和其他形式。法律、行政法規(guī)規(guī)定采用書面形式的，應(yīng)當(dāng)采用書面形式。
格式條款是指當(dāng)事人為了重復(fù)使用而預(yù)先擬定，并在訂立合同時未與對方協(xié)商的條款。
（1）采用格式條款訂立合同的，提供格式條款的一方應(yīng)當(dāng)遵循公平原則確定當(dāng)事人之間的權(quán)利和義務(wù)，并采取合理的方式提請對方注意免除或者限制其責(zé)任的條款，按照對方的要求，對該條款予以說明。
（2）對格式條款的理解發(fā)生爭議的，應(yīng)當(dāng)按通常理解予以解釋。
（3）對格式條款有兩種以上解釋的，應(yīng)當(dāng)作出不利于提供格式條款一方的解釋。
（4）格式條款和非格式條款不一致的，應(yīng)當(dāng)采用非格式條款。
（5）格式條款具有《合同法》規(guī)定的合同無效或免責(zé)無效情形的，或者提供格式條款一方免除其責(zé)任、加重對方責(zé)任、排除對方主要權(quán)利的，該條款無效。
第三節(jié) 合同的訂立
一、合同的訂立
合同的訂立是指締約人因訂立合同而作出意思表示并達(dá)成合意的程序。當(dāng)事人訂立合同應(yīng)當(dāng)具有相應(yīng)的民事權(quán)利能力和民事行為能力。當(dāng)事人依法可以委托代理人訂立合同。
（一）合同訂立的一般程序
合同的訂立，從法律上可分為要約和兩個階段。
1.要約
要約是希望和他人訂立合同的意思表示。
該意思表示應(yīng)當(dāng)符合：
（1）內(nèi)容具體確定;
（2）表明經(jīng)受要約人的，要約人即受該意思表示約束。
欠缺當(dāng)中的一個條件，可以構(gòu)成要約邀請。要約邀請是希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示。要約對要約人具有約束力。
要約到達(dá)受要約人時生效。
要約可以撤回，撤回要約的通知應(yīng)當(dāng)在要約到達(dá)受要約人之前或者與要約同時到達(dá)受要約人。
要約可以撤銷，撤銷要約的通知應(yīng)當(dāng)在受約人發(fā)出通知之前到達(dá)受要約人。
有下列情形之一的，要約不得撤銷：（1）要約人確定了期限或者以其他形式明示要約不可撤銷;（2）受要約人有理由認(rèn)為要約是不可撤銷的，并已經(jīng)為履行合同作了準(zhǔn)備工作。
有下列情形之一的要約失效：（1）拒絕要約的通知到達(dá)要約人;（2）要約人依法撤銷要約;（3）期限屆滿，受要約人未作出;（4）受要約人對要約的內(nèi)容作出實質(zhì)性變更。
受要約人對要約的內(nèi)容作出實質(zhì)性變更的，為新要約。有關(guān)合同標(biāo)的、數(shù)量、質(zhì)量、價款或者報酬、履行期限、履行地點和方式、違約責(zé)任和解決爭議方法等的變更，是對要約內(nèi)容的實質(zhì)性變更。
2.
是受要約人同意要約的意思表示。的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)與要約的內(nèi)容一致。
的有效要件是：
（1）人必須由受要約人作出;
（2）必須向要約人作出;
（3）必須是在有效期內(nèi)作出;
（4）必須與要約的內(nèi)容一致。
通知到達(dá)要約人時生效，生效時合同成立。
有下列情形之一的，要約失效：（1）拒絕要約的通知到達(dá)要約人;（2）要約人依法撤銷要約;（3）期限屆滿，受要約人未作出;（4）受要約人對要約的內(nèi)容作出實質(zhì)性變更。本題中乙公司到期未答復(fù)，應(yīng)當(dāng)視為要約失效。
根據(jù)《合同法》第30條的規(guī)定，受要約人對要約的內(nèi)容作出實質(zhì)性變更的，為新要約。有關(guān)合同標(biāo)的，數(shù)量、質(zhì)量、價款或者報酬，履行地點和方式，違約責(zé)任和解決爭議方法等的變更，是對要約內(nèi)容的實質(zhì)性變更。
3.的生效與合同的成立
通知到達(dá)要約人時生效，生效時合同成立。
4.的撤回
可以撤回，撤回的通知應(yīng)當(dāng)在通知到達(dá)要約人之前或者與通知同時到達(dá)要約人。
（二）合同訂立的幾種特殊方式
1.招投標(biāo)方式訂立合同
招標(biāo)是要約邀請。投標(biāo)是要約。定標(biāo)也稱決標(biāo)，是。
2.交叉要約
所謂交叉要約，是指訂約當(dāng)事人采取非直接對話的方式，相互不約而同地向?qū)Ψ桨l(fā)出了相同內(nèi)容的要約。
3.拍賣
拍賣程序通常要經(jīng)過公告及拍賣品展示、競買、賣定等程序。
拍賣公告屬要約邀請，應(yīng)買人所作應(yīng)買的意思表示屬要約，在其他應(yīng)買人報出更高價前維持其拘束力，應(yīng)買一旦作出不得撤銷，拍賣人落槌即同意與后報價人成交，意思表示是。
4.其他
（1）商品陳列待售行為。如果商店櫥窗陳列的商品是明碼實價且正在出售，包括與此相似的自動售貨機(jī)裝置，就屬于要約，如果商品陳列只起招徠顧客、吸引顧客的裝飾作用，就屬于要約邀請，像街上常常聽到的叫賣聲，只能引起別人的購買欲望，是一種要約邀請。
（2）寄送商品價目表行為。一般說，這只是推銷商品的一種形式，意在引出對方能主動同自己訂立合同的要約，是一種要約邀請。但如果價目表的內(nèi)容符合要約條件，并表示出愿意受其約束，則為要約。
（3）廣告。屬于要約邀請，滿足一定條件的也可以是要約。
當(dāng)事人在訂立合同過程中知悉的商業(yè)秘密，無論合同是否成立，不得泄露或者不正當(dāng)?shù)厥褂?。泄露或者不正?dāng)使用該商業(yè)秘密給對方造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任。（聯(lián)系締約過失責(zé)任學(xué)習(xí)）
二、合同的內(nèi)容和形式
合同的內(nèi)容包括：（1）當(dāng)事人的名稱或者姓名和住所;（2）標(biāo)的;（3）數(shù)量;（4）質(zhì)量;（5）價款或者報酬;（6）履行期限、地點和方式;（7）違約責(zé)任：（8）解決爭議的方法。當(dāng)事人可以參照各類合同的示范文本訂立合同。
當(dāng)事人訂立合同，有書面形式、口頭形式和其他形式。法律、行政法規(guī)規(guī)定采用書面形式的，應(yīng)當(dāng)采用書面形式。
格式條款是指當(dāng)事人為了重復(fù)使用而預(yù)先擬定，并在訂立合同時未與對方協(xié)商的條款。
（1）采用格式條款訂立合同的，提供格式條款的一方應(yīng)當(dāng)遵循公平原則確定當(dāng)事人之間的權(quán)利和義務(wù)，并采取合理的方式提請對方注意免除或者限制其責(zé)任的條款，按照對方的要求，對該條款予以說明。
（2）對格式條款的理解發(fā)生爭議的，應(yīng)當(dāng)按通常理解予以解釋。
（3）對格式條款有兩種以上解釋的，應(yīng)當(dāng)作出不利于提供格式條款一方的解釋。
（4）格式條款和非格式條款不一致的，應(yīng)當(dāng)采用非格式條款。
（5）格式條款具有《合同法》規(guī)定的合同無效或免責(zé)無效情形的，或者提供格式條款一方免除其責(zé)任、加重對方責(zé)任、排除對方主要權(quán)利的，該條款無效。