這篇關于2005年同等學力申碩法學學科綜合水平考試真題,是特地為大家整理的,希望對大家有所幫助!
一、判斷題(判斷下列各命題是否正確,正確的用“A”表示,錯誤的用“B”表示,用其它字母表示無效。將答案填涂在答題卡上。每題 1 分,共 10 分)
1. 漢文帝時凡官吏私自到諸侯國任官的,依《左官律》給予刑事處罰。
2. “準五服以制罪”原則首見于《晉律》。
3. 唐代用來比照判案的成例叫“廷行事”。
4. 根據(jù)我國憲法的規(guī)定,全國人大有權改變或者撤消國務院制定的與憲法相抵觸的行政法規(guī)。
5. 省、自治區(qū)、直轄市的人民代表大會及其常務委員會制定的地方性法規(guī),應當報全國人民代表大會常務委 員會和國務院備案。
6. 決定和影響一個人刑事責任能力的因素并不限于其精神狀況。
7. “對于累犯,不適用緩刑”的規(guī)定,不適用于戰(zhàn)時緩刑。
8. 犯罪的實質概念并不涉及犯罪的法律特征。
9. 某公司銷售經(jīng)理被撤職后仍以公司的名義與老客戶簽訂了一些合同,與之訂合同的客戶均不知其已被撤職, 因此公司對這些合同依法承擔義務義務和責任。
10.我國的土地屬于國家所有。
二、不定項選擇題(多選或者少選均不得分。每題 2 分,共 24 分)
1.西周時令呂侯作“呂刑”的周王是 。
A.文王 B.武王 C.穆王 D.厲王
2.“名例律”首次規(guī)定于 。
A.《晉律》 B.《北齊律》 C.《魏律》 D.《唐律》
3.宋代中央司法機關包括 。
A.刑部 B.審刑院 C.三司 D.大理寺
4.清代地方司法機關分為 。
A.州、縣 B.府 C.省按察司 D.總督(巡撫)
5.根據(jù)憲法解釋主體的不同,下列選項中具有法律效力的憲法解釋有 。
A.立法機關解釋 B.普通司法機關解釋 C.特設機關解釋 D.學者解釋
6.根據(jù)憲法規(guī)定,全國人大可以召開臨時會議的情況有 。 A.國家進入緊急狀態(tài) B.全國人大常委會認為必要的 C.五分之一以上的全國人大代表提議 D.國家元首認為必要的
7.法律的時間效力包括:
A.法律何時生效 B.法律何時公布
C.法律何時終止生效 D.法律的溯及力
8.根據(jù)法律規(guī)則調(diào)整的關系是否發(fā)生于該規(guī)則產(chǎn)生之前,可以把法律規(guī)則分為:
A.確定性原則 B.確認性規(guī)則
C.授權性規(guī)則 D.構成性規(guī)則
9.有關公民守法的道德義務的理論,在西方比較有影響和代表性的有:
A.強制論 B.公平論
C.承諾論 D.功利論
10.在刑法分則條文中,關于罰金刑數(shù)額的規(guī)定大致有以下類型:
A.有限額罰金制 B.無限額罰金制
C.倍比制 D.普通罰金
11.A 替 B 在住宅小區(qū)內(nèi)溜犬,不期犬一時興起,竟掙脫牽索,咬傷了一個正在玩耍的幼童。對此 承 擔民事賠償責任。
A.應由 A B.應由 B
C.A 或 B 都無所謂 D.應由 A 或者 B
12.受著作權法保護的作品有: A.小說、報告文學 B.歌詞、樂曲
C.口頭說書 D.電路示意圖
三、填空題(將正確的字、詞填入空格內(nèi)。每空 1 分,共 6 分)
1.秦代皇帝的命令稱為“ ”與“詔 ”。
2.根據(jù)香港特別行政區(qū)基本法的規(guī)定,特別行政區(qū)的行政長官最長可以連續(xù)任職 年。
3. 年,我國通過憲法修正案的方式規(guī)定,“公民的合法的私有財產(chǎn)不受侵犯”。
4.罪刑法定原則在現(xiàn)行刑法中體現(xiàn)為 。
5.刑事?lián)p害賠償屬于 的強制處分。
6.我國對商標原則上采取自愿注冊制度商標不注冊也可以合法地使用,但是 和煙草制品必須使用 注冊商標。
四、名詞解釋題(每題3 分,共 15 分)
1.禹刑
2.憲法監(jiān)督
3.法律價值
4.復雜共犯
5.誠實信用原則
五、簡答題(每題 5 分,共 25 分)
1.簡述魏晉南北朝時期的“官當”制度。
2.簡述我國民族區(qū)域自治地方的自治權。
3.簡述憲法規(guī)范的基本特點。
4.簡述確定法的等級效力應遵循的原則。
5.簡述法律推理的基本原則和方法。
六、論述題(每題 10 分,共 20 分)
1.試舉例論述我國刑法中犯罪主體特殊身份對量刑的影響。
2.試論物權法定原則,并談談你認為它是否存在某種缺點。
2005年同等學力全國統(tǒng)考法學綜合真題參考答案
一、判斷題(判斷下列各命題是否正確,正確的用“A”表示,錯誤的用“B”表示,用其它字母表示無效。將 答案填涂在答題卡上。每題 1 分,共 10 分)
1.A 2.A 3.B 4.A 5.A
6.A 7.A 8. A 9. A 10.B
二、不定項選擇題(多選或者少選均不得分。每題 2 分,共 24 分)
11. C 12.B 13.ABD 14.ABCD
15.ABC, 16.BC 17.ACD 18.BD
19.BCD 20.BCD 21.D 22.ABC
三、填空題(將正確的字、詞填入空格內(nèi)。每空 1 分,共 6 分)
1.制 2.10 3.2004 4.法無明文規(guī)定不為罪
5.民事 6.人用藥品
四、名詞解釋題(每題3 分,共 15 分)
1. 是夏商朝法律的總稱、泛稱。《左傳》記載:“夏有亂政,而作禹刑”,這里的禹刑不是指一部成文法 典,而是泛指夏朝的法律與刑罰,用禹命名,是對禹表示尊敬之意,應理解為在夏朝建立以后,為適應當時的 政治需要而制定了法律,適用了刑罰。
2.憲法監(jiān)督是指特定的機關依據(jù)一定的程序,審查和裁決法律、法規(guī)和行政命令等規(guī)范性文件和特定主體行 為是否違憲,以維護憲法權威,保障公民權利與自由的制度。
3.是指在人(主體)與法(客體)的關系中體現(xiàn)出來的法的積極意義或有用性。一方面體現(xiàn)了作為主體的人 與作為客體的法之間需要和滿足的對應關系,另一方面又體現(xiàn)了法所具有的、對主體有意義的、可以滿足主體 需要的功能和屬性。
4.亦稱有組織的共同犯罪,統(tǒng)稱犯罪集團,根據(jù)《刑法》第 26 條第 2 款的規(guī)定,犯罪集團,是指 3 人以上 為共同實施犯罪而組成的較為固定的犯罪組織。
5.《民法通則》第 4 條規(guī)定,民事活動應當遵循誠實信用的原則。誠實信用原則要求民事主體在從事民事活 動時應該誠實、守信用,正當行使權利和履行義務,不得濫用權利,加害于他人。當事人在法律和合同規(guī)定不 明確或未作規(guī)定時,應以誠實信用的方式履行義務。他既是市場活動的基本準則,也是在合同、遺囑規(guī)定不清 楚時對合同和遺囑進行正確解釋的原則。
五、簡答題(每題 5 分,共 25 分)
1.官當是封建社會允許官吏以官職爵位折抵徒刑的一種特殊制度。它正式出現(xiàn)在《北魏律》與《陳律》中?!侗蔽郝伞しɡ芬?guī)定:每一爵抵當徒罪兩年。南朝《陳律》規(guī)定更細,凡以官抵折徒刑,同贖刑結合使用。如官吏犯罪應判四至五年徒刑,準許以官當徒兩年,其余年限服勞役。若判處三年徒刑,準許以官當徒兩年,剩余一年可以贖罪。這表明當時封建特權法有進一步發(fā)展。
2.民族自治機關行使憲法和有關法律規(guī)定的自治權,主要有:(1)民族自治地方的人民代表大會有權依照 當?shù)孛褡宓恼?、?jīng)濟和文化的特點,制定自治條例和單行條例。(2)根據(jù)本地方實際情況,貫徹執(zhí)行國家 的法律、政策,對于上級國家機關的決議、決定、命令和指示,如有不適合民族自治地方實際情況的,自治機 關可以報請該上級國家機關批準變通執(zhí)行或者停止執(zhí)行。(3)民族自治地方的自治機關有管理地方財政的自 治權。(4)在國家的計劃指導下自主的安排和管理地方性的經(jīng)濟建設事業(yè)。(5)依照國家的軍事制度和當?shù)?的實際需要,經(jīng)國務院批準,可以組織本地方維護社會治安的公安部隊。(6)使用和發(fā)展當?shù)赝ㄓ玫囊环N或 者幾種語言文字。
3.憲法規(guī)范是一種根本性的法律規(guī)范,與其他法律規(guī)范相比具有自身的特點:(1)憲法規(guī)范的政治性。主 要表現(xiàn)在,制憲過程是一種政治性的選擇,它與一定的政治力量與具體利益聯(lián)系在一起,反映特定的政治利益; 憲法規(guī)范具體內(nèi)容的確定反映一種政治選擇;憲法規(guī)范德調(diào)整方式與調(diào)整過程受一定政治利益的約束。(2) 憲法規(guī)范的組織性與限制性。憲法規(guī)范是一種組織國家權利的規(guī)范,國家權利通過憲法規(guī)范的運用得到合理的 組織和分配,保證權力運行的合憲性,發(fā)揮組織和限制的功能。(3)憲法規(guī)范的性。作為一種根本性的 法律規(guī)范,在法律規(guī)范體系中居于的地位,約束和控制其它規(guī)范的存在。(4)憲法規(guī)范的穩(wěn)定性與適應 性。憲法規(guī)范作為構成憲法的基本要素,需要在社會生活中長期穩(wěn)定,不得輕易變動。在社會變革時期規(guī)范與 現(xiàn)實相互矛盾的時候,應當保持兩者的平衡。(5)憲法規(guī)范的制裁性。憲法規(guī)范作為一種法律規(guī)范,具有特 殊的制裁措施。在現(xiàn)代的憲政運行中,憲法發(fā)揮其制裁功能的主要形式是具體的司法實踐活動。
4.法的效力等級也稱法的效力層次或效力位階,是指一國法律體系中不同淵源形式的法律規(guī)范在效力方面的 等級差別。在確定發(fā)的效力等級通常應遵循如下原則:(1)法的效力等級首先取決于其制定機關在國家機關 體系中的地位,有不同機關制定的法律規(guī)范,效力等級也不相同。(2)在同一主體制定的法律規(guī)范中,按照 特定的,更為嚴格的程序制定的法律效力等級高于按一般程序制定的法律。(3)當同一制定機關先后就同一 領域的問題制定頒布了兩個以上的法律時,后來制定的法律在效力上高于先前制定的法律。即所謂的后法優(yōu)于 前法、新法優(yōu)于舊法。(4)當同一主體在某一領域既有一般性立法,又有不同已逾半醒立法的特殊立法時, 特殊立法的效力優(yōu)于一般性立法,也即所謂的特殊法優(yōu)于一般法。(5)當某一國家機關授權夏季國家機關制 定屬于自己立法職能范圍內(nèi)的法律、法規(guī)時,被授權的機關在授權范圍內(nèi)制定的該項法律、法規(guī)在效力上通常 等同于授權機關自己制定的法律或法規(guī),但僅僅授權制定實施細則者除外。
5.法律推理是一種創(chuàng)造性的法律實踐活動。這種創(chuàng)造性的法律實踐活動應以保護公民權利為基本原則,以這 種價值為基礎的推理可被稱為權利推理。(1)法律推理要發(fā)現(xiàn)和擴充權利。法律推理應當根據(jù)社會經(jīng)濟、政 治和文化發(fā)展水平,依照法律精神、法律邏輯和法律經(jīng)驗來發(fā)現(xiàn)、拾取和確認很多沒有被入賬、被遺漏的權利。
(2)法律推理要實行自由推定-法不禁止即自由的推定。(3)法律推理體現(xiàn)保護社會弱者的原則,以有效保
護弱者的合法利益。(4)法律推理應當采取無罪推定的原則。
六、論述題(每題 10 分,共 20 分)
1.犯罪主體的特殊身份,是指刑法規(guī)定的影響行為人刑事責任的行為人人身方面特定的資格、地位或狀態(tài)。 如國家工作人員、軍人、司法工作人員、男女、親屬等。這些特殊身份不是自然人犯罪主體的一般要件,而是 某些犯罪的自然人主體所必須具備的條件。
從形成方式上加以區(qū)分,犯罪主體的特殊身份可以分為自然身份和法定身份。自然身份,是指人因自然因 素所賦予而形成的身份,如基于性別形成的男女之別,基于血緣形成的親屬身份。法定身份,是指基于法律所 賦予而形成的身份,如軍人、國家工作人員、司法工作人員等。根據(jù)犯罪主體的特殊身份對行為人刑事責任影 響的性質和方式進行區(qū)分又可分為定罪身份與量刑身份。
犯罪主體特殊身份對量刑有一定的影響。表現(xiàn)在:(1)在我國刑法中,對行為類似的特殊主體的犯罪一 般都較一般主體的犯罪規(guī)定相對較重的刑罰。例如,包含竊取、騙取行為的國家工作人員貪污罪的刑罰終于一 般主體實施的盜竊罪、詐騙罪的刑罰。(2)在我國刑法總則規(guī)范中,設有一些因犯罪主體的身份而影響刑法 輕重的規(guī)定。如現(xiàn)行《刑法》第 49 條關于“審判的時候懷孕的婦女,不適用死刑”的規(guī)定。(3)在刑法分則 規(guī)范中,規(guī)定對某些犯罪,如果希功能為人具有特殊身份就要從重處罰。如《刑法》第 243 條第 2 款規(guī)定,國 家機關工作人員犯誣告陷害罪的,從重處罰。
2.物權法定原則,又稱為物權法定主義,它主要包括如下幾方面的內(nèi)容:第一,物權必須由法律設定,而不 得由當事人隨意設定。第二,物權的內(nèi)容只能由法律規(guī)定,而不能由當事人通過協(xié)議設定。第三,物權的效力 及其公示方法必須由法律規(guī)定。例如,動產(chǎn)必須交付后才能轉移所有權,不動產(chǎn)必須在登記后才能轉移所有權。物權法定原則在財產(chǎn)歸屬關系得以穩(wěn)定的同時,也具有某些缺點,它使物權成為封閉,剝奪物權創(chuàng)始當事 人意志自由,強行破壞權利歸屬的自然形態(tài),經(jīng)濟發(fā)展無法適應新型物權,忽視土地問題特殊性,忽視習慣法 的合理因素,現(xiàn)今形勢的發(fā)展證明物權法定有滯后性,弱化性,我國社會在法律體系上不健全也使物權法定大打折扣,等等。但要注意對比說明,在議論時將優(yōu)點與缺點都要說。
一、判斷題(判斷下列各命題是否正確,正確的用“A”表示,錯誤的用“B”表示,用其它字母表示無效。將答案填涂在答題卡上。每題 1 分,共 10 分)
1. 漢文帝時凡官吏私自到諸侯國任官的,依《左官律》給予刑事處罰。
2. “準五服以制罪”原則首見于《晉律》。
3. 唐代用來比照判案的成例叫“廷行事”。
4. 根據(jù)我國憲法的規(guī)定,全國人大有權改變或者撤消國務院制定的與憲法相抵觸的行政法規(guī)。
5. 省、自治區(qū)、直轄市的人民代表大會及其常務委員會制定的地方性法規(guī),應當報全國人民代表大會常務委 員會和國務院備案。
6. 決定和影響一個人刑事責任能力的因素并不限于其精神狀況。
7. “對于累犯,不適用緩刑”的規(guī)定,不適用于戰(zhàn)時緩刑。
8. 犯罪的實質概念并不涉及犯罪的法律特征。
9. 某公司銷售經(jīng)理被撤職后仍以公司的名義與老客戶簽訂了一些合同,與之訂合同的客戶均不知其已被撤職, 因此公司對這些合同依法承擔義務義務和責任。
10.我國的土地屬于國家所有。
二、不定項選擇題(多選或者少選均不得分。每題 2 分,共 24 分)
1.西周時令呂侯作“呂刑”的周王是 。
A.文王 B.武王 C.穆王 D.厲王
2.“名例律”首次規(guī)定于 。
A.《晉律》 B.《北齊律》 C.《魏律》 D.《唐律》
3.宋代中央司法機關包括 。
A.刑部 B.審刑院 C.三司 D.大理寺
4.清代地方司法機關分為 。
A.州、縣 B.府 C.省按察司 D.總督(巡撫)
5.根據(jù)憲法解釋主體的不同,下列選項中具有法律效力的憲法解釋有 。
A.立法機關解釋 B.普通司法機關解釋 C.特設機關解釋 D.學者解釋
6.根據(jù)憲法規(guī)定,全國人大可以召開臨時會議的情況有 。 A.國家進入緊急狀態(tài) B.全國人大常委會認為必要的 C.五分之一以上的全國人大代表提議 D.國家元首認為必要的
7.法律的時間效力包括:
A.法律何時生效 B.法律何時公布
C.法律何時終止生效 D.法律的溯及力
8.根據(jù)法律規(guī)則調(diào)整的關系是否發(fā)生于該規(guī)則產(chǎn)生之前,可以把法律規(guī)則分為:
A.確定性原則 B.確認性規(guī)則
C.授權性規(guī)則 D.構成性規(guī)則
9.有關公民守法的道德義務的理論,在西方比較有影響和代表性的有:
A.強制論 B.公平論
C.承諾論 D.功利論
10.在刑法分則條文中,關于罰金刑數(shù)額的規(guī)定大致有以下類型:
A.有限額罰金制 B.無限額罰金制
C.倍比制 D.普通罰金
11.A 替 B 在住宅小區(qū)內(nèi)溜犬,不期犬一時興起,竟掙脫牽索,咬傷了一個正在玩耍的幼童。對此 承 擔民事賠償責任。
A.應由 A B.應由 B
C.A 或 B 都無所謂 D.應由 A 或者 B
12.受著作權法保護的作品有: A.小說、報告文學 B.歌詞、樂曲
C.口頭說書 D.電路示意圖
三、填空題(將正確的字、詞填入空格內(nèi)。每空 1 分,共 6 分)
1.秦代皇帝的命令稱為“ ”與“詔 ”。
2.根據(jù)香港特別行政區(qū)基本法的規(guī)定,特別行政區(qū)的行政長官最長可以連續(xù)任職 年。
3. 年,我國通過憲法修正案的方式規(guī)定,“公民的合法的私有財產(chǎn)不受侵犯”。
4.罪刑法定原則在現(xiàn)行刑法中體現(xiàn)為 。
5.刑事?lián)p害賠償屬于 的強制處分。
6.我國對商標原則上采取自愿注冊制度商標不注冊也可以合法地使用,但是 和煙草制品必須使用 注冊商標。
四、名詞解釋題(每題3 分,共 15 分)
1.禹刑
2.憲法監(jiān)督
3.法律價值
4.復雜共犯
5.誠實信用原則
五、簡答題(每題 5 分,共 25 分)
1.簡述魏晉南北朝時期的“官當”制度。
2.簡述我國民族區(qū)域自治地方的自治權。
3.簡述憲法規(guī)范的基本特點。
4.簡述確定法的等級效力應遵循的原則。
5.簡述法律推理的基本原則和方法。
六、論述題(每題 10 分,共 20 分)
1.試舉例論述我國刑法中犯罪主體特殊身份對量刑的影響。
2.試論物權法定原則,并談談你認為它是否存在某種缺點。
2005年同等學力全國統(tǒng)考法學綜合真題參考答案
一、判斷題(判斷下列各命題是否正確,正確的用“A”表示,錯誤的用“B”表示,用其它字母表示無效。將 答案填涂在答題卡上。每題 1 分,共 10 分)
1.A 2.A 3.B 4.A 5.A
6.A 7.A 8. A 9. A 10.B
二、不定項選擇題(多選或者少選均不得分。每題 2 分,共 24 分)
11. C 12.B 13.ABD 14.ABCD
15.ABC, 16.BC 17.ACD 18.BD
19.BCD 20.BCD 21.D 22.ABC
三、填空題(將正確的字、詞填入空格內(nèi)。每空 1 分,共 6 分)
1.制 2.10 3.2004 4.法無明文規(guī)定不為罪
5.民事 6.人用藥品
四、名詞解釋題(每題3 分,共 15 分)
1. 是夏商朝法律的總稱、泛稱。《左傳》記載:“夏有亂政,而作禹刑”,這里的禹刑不是指一部成文法 典,而是泛指夏朝的法律與刑罰,用禹命名,是對禹表示尊敬之意,應理解為在夏朝建立以后,為適應當時的 政治需要而制定了法律,適用了刑罰。
2.憲法監(jiān)督是指特定的機關依據(jù)一定的程序,審查和裁決法律、法規(guī)和行政命令等規(guī)范性文件和特定主體行 為是否違憲,以維護憲法權威,保障公民權利與自由的制度。
3.是指在人(主體)與法(客體)的關系中體現(xiàn)出來的法的積極意義或有用性。一方面體現(xiàn)了作為主體的人 與作為客體的法之間需要和滿足的對應關系,另一方面又體現(xiàn)了法所具有的、對主體有意義的、可以滿足主體 需要的功能和屬性。
4.亦稱有組織的共同犯罪,統(tǒng)稱犯罪集團,根據(jù)《刑法》第 26 條第 2 款的規(guī)定,犯罪集團,是指 3 人以上 為共同實施犯罪而組成的較為固定的犯罪組織。
5.《民法通則》第 4 條規(guī)定,民事活動應當遵循誠實信用的原則。誠實信用原則要求民事主體在從事民事活 動時應該誠實、守信用,正當行使權利和履行義務,不得濫用權利,加害于他人。當事人在法律和合同規(guī)定不 明確或未作規(guī)定時,應以誠實信用的方式履行義務。他既是市場活動的基本準則,也是在合同、遺囑規(guī)定不清 楚時對合同和遺囑進行正確解釋的原則。
五、簡答題(每題 5 分,共 25 分)
1.官當是封建社會允許官吏以官職爵位折抵徒刑的一種特殊制度。它正式出現(xiàn)在《北魏律》與《陳律》中?!侗蔽郝伞しɡ芬?guī)定:每一爵抵當徒罪兩年。南朝《陳律》規(guī)定更細,凡以官抵折徒刑,同贖刑結合使用。如官吏犯罪應判四至五年徒刑,準許以官當徒兩年,其余年限服勞役。若判處三年徒刑,準許以官當徒兩年,剩余一年可以贖罪。這表明當時封建特權法有進一步發(fā)展。
2.民族自治機關行使憲法和有關法律規(guī)定的自治權,主要有:(1)民族自治地方的人民代表大會有權依照 當?shù)孛褡宓恼?、?jīng)濟和文化的特點,制定自治條例和單行條例。(2)根據(jù)本地方實際情況,貫徹執(zhí)行國家 的法律、政策,對于上級國家機關的決議、決定、命令和指示,如有不適合民族自治地方實際情況的,自治機 關可以報請該上級國家機關批準變通執(zhí)行或者停止執(zhí)行。(3)民族自治地方的自治機關有管理地方財政的自 治權。(4)在國家的計劃指導下自主的安排和管理地方性的經(jīng)濟建設事業(yè)。(5)依照國家的軍事制度和當?shù)?的實際需要,經(jīng)國務院批準,可以組織本地方維護社會治安的公安部隊。(6)使用和發(fā)展當?shù)赝ㄓ玫囊环N或 者幾種語言文字。
3.憲法規(guī)范是一種根本性的法律規(guī)范,與其他法律規(guī)范相比具有自身的特點:(1)憲法規(guī)范的政治性。主 要表現(xiàn)在,制憲過程是一種政治性的選擇,它與一定的政治力量與具體利益聯(lián)系在一起,反映特定的政治利益; 憲法規(guī)范具體內(nèi)容的確定反映一種政治選擇;憲法規(guī)范德調(diào)整方式與調(diào)整過程受一定政治利益的約束。(2) 憲法規(guī)范的組織性與限制性。憲法規(guī)范是一種組織國家權利的規(guī)范,國家權利通過憲法規(guī)范的運用得到合理的 組織和分配,保證權力運行的合憲性,發(fā)揮組織和限制的功能。(3)憲法規(guī)范的性。作為一種根本性的 法律規(guī)范,在法律規(guī)范體系中居于的地位,約束和控制其它規(guī)范的存在。(4)憲法規(guī)范的穩(wěn)定性與適應 性。憲法規(guī)范作為構成憲法的基本要素,需要在社會生活中長期穩(wěn)定,不得輕易變動。在社會變革時期規(guī)范與 現(xiàn)實相互矛盾的時候,應當保持兩者的平衡。(5)憲法規(guī)范的制裁性。憲法規(guī)范作為一種法律規(guī)范,具有特 殊的制裁措施。在現(xiàn)代的憲政運行中,憲法發(fā)揮其制裁功能的主要形式是具體的司法實踐活動。
4.法的效力等級也稱法的效力層次或效力位階,是指一國法律體系中不同淵源形式的法律規(guī)范在效力方面的 等級差別。在確定發(fā)的效力等級通常應遵循如下原則:(1)法的效力等級首先取決于其制定機關在國家機關 體系中的地位,有不同機關制定的法律規(guī)范,效力等級也不相同。(2)在同一主體制定的法律規(guī)范中,按照 特定的,更為嚴格的程序制定的法律效力等級高于按一般程序制定的法律。(3)當同一制定機關先后就同一 領域的問題制定頒布了兩個以上的法律時,后來制定的法律在效力上高于先前制定的法律。即所謂的后法優(yōu)于 前法、新法優(yōu)于舊法。(4)當同一主體在某一領域既有一般性立法,又有不同已逾半醒立法的特殊立法時, 特殊立法的效力優(yōu)于一般性立法,也即所謂的特殊法優(yōu)于一般法。(5)當某一國家機關授權夏季國家機關制 定屬于自己立法職能范圍內(nèi)的法律、法規(guī)時,被授權的機關在授權范圍內(nèi)制定的該項法律、法規(guī)在效力上通常 等同于授權機關自己制定的法律或法規(guī),但僅僅授權制定實施細則者除外。
5.法律推理是一種創(chuàng)造性的法律實踐活動。這種創(chuàng)造性的法律實踐活動應以保護公民權利為基本原則,以這 種價值為基礎的推理可被稱為權利推理。(1)法律推理要發(fā)現(xiàn)和擴充權利。法律推理應當根據(jù)社會經(jīng)濟、政 治和文化發(fā)展水平,依照法律精神、法律邏輯和法律經(jīng)驗來發(fā)現(xiàn)、拾取和確認很多沒有被入賬、被遺漏的權利。
(2)法律推理要實行自由推定-法不禁止即自由的推定。(3)法律推理體現(xiàn)保護社會弱者的原則,以有效保
護弱者的合法利益。(4)法律推理應當采取無罪推定的原則。
六、論述題(每題 10 分,共 20 分)
1.犯罪主體的特殊身份,是指刑法規(guī)定的影響行為人刑事責任的行為人人身方面特定的資格、地位或狀態(tài)。 如國家工作人員、軍人、司法工作人員、男女、親屬等。這些特殊身份不是自然人犯罪主體的一般要件,而是 某些犯罪的自然人主體所必須具備的條件。
從形成方式上加以區(qū)分,犯罪主體的特殊身份可以分為自然身份和法定身份。自然身份,是指人因自然因 素所賦予而形成的身份,如基于性別形成的男女之別,基于血緣形成的親屬身份。法定身份,是指基于法律所 賦予而形成的身份,如軍人、國家工作人員、司法工作人員等。根據(jù)犯罪主體的特殊身份對行為人刑事責任影 響的性質和方式進行區(qū)分又可分為定罪身份與量刑身份。
犯罪主體特殊身份對量刑有一定的影響。表現(xiàn)在:(1)在我國刑法中,對行為類似的特殊主體的犯罪一 般都較一般主體的犯罪規(guī)定相對較重的刑罰。例如,包含竊取、騙取行為的國家工作人員貪污罪的刑罰終于一 般主體實施的盜竊罪、詐騙罪的刑罰。(2)在我國刑法總則規(guī)范中,設有一些因犯罪主體的身份而影響刑法 輕重的規(guī)定。如現(xiàn)行《刑法》第 49 條關于“審判的時候懷孕的婦女,不適用死刑”的規(guī)定。(3)在刑法分則 規(guī)范中,規(guī)定對某些犯罪,如果希功能為人具有特殊身份就要從重處罰。如《刑法》第 243 條第 2 款規(guī)定,國 家機關工作人員犯誣告陷害罪的,從重處罰。
2.物權法定原則,又稱為物權法定主義,它主要包括如下幾方面的內(nèi)容:第一,物權必須由法律設定,而不 得由當事人隨意設定。第二,物權的內(nèi)容只能由法律規(guī)定,而不能由當事人通過協(xié)議設定。第三,物權的效力 及其公示方法必須由法律規(guī)定。例如,動產(chǎn)必須交付后才能轉移所有權,不動產(chǎn)必須在登記后才能轉移所有權。物權法定原則在財產(chǎn)歸屬關系得以穩(wěn)定的同時,也具有某些缺點,它使物權成為封閉,剝奪物權創(chuàng)始當事 人意志自由,強行破壞權利歸屬的自然形態(tài),經(jīng)濟發(fā)展無法適應新型物權,忽視土地問題特殊性,忽視習慣法 的合理因素,現(xiàn)今形勢的發(fā)展證明物權法定有滯后性,弱化性,我國社會在法律體系上不健全也使物權法定大打折扣,等等。但要注意對比說明,在議論時將優(yōu)點與缺點都要說。