5月10日，甲以自有房屋1套為債權(quán)人乙設(shè)定抵押并辦理抵押登記。6月10日，甲又以該房屋為債權(quán)人丙設(shè)定抵押，但一直拒絕辦理抵押登記。9月10日，甲擅自將該房屋轉(zhuǎn)讓給丁并辦理了過戶登記。下列哪種說法是錯誤的?
(2006-3-9，單)
A 乙可對該房屋行使抵押權(quán)
B 甲與丙之間的抵押合同已生效
C 甲與丁之間轉(zhuǎn)讓房屋的合同無效
D 丙可以要求甲賠償自己所遭受的損失
本題考查抵押合同的生效及抵押權(quán)的效力，為每年必考的內(nèi)容。
1995年《擔保法》的一大不足就是混淆債權(quán)合同與物權(quán)效力的區(qū)別，錯把物權(quán)的生效要件當作債權(quán)合同的生效要件。這一類缺陷的條文有：《擔保法》第41條、第64條第2款、第76條、第78條、第79條。如果將這些條文中的“抵押(質(zhì)押)合同”替換成“抵押(質(zhì)押)權(quán)”，就完全符合《物權(quán)法》的精神了。具體到抵押權(quán)，《擔保法》第41條規(guī)定：當事人以房屋設(shè)定抵押的，應(yīng)當辦理抵押物登記，抵押合同自登記之日起生效。這一違反物權(quán)法基本法理的規(guī)定竟然在我國適用了十幾年。《物權(quán)法》的頒行糾正了這些錯誤。
依照《物權(quán)法》的規(guī)定，不動產(chǎn)物權(quán)的設(shè)立、變更、轉(zhuǎn)讓和消滅與債權(quán)合同的生效不是一回事。就房屋抵押而言，只要雙方當事人簽訂了抵押合同，又沒有就合同的生效附有條件或期限，抵押合同就生效了，抵押合同本身不需要進行什么登記，不登記也不影響其生效(《合同法解釋(一)》第9條第1款規(guī)定：依照合同法第44條第2款的規(guī)定，法律、行政法規(guī)規(guī)定合同應(yīng)當辦理批準手續(xù)，或者辦理批準、登記等手續(xù)才生效，在一審法庭辯論終結(jié)前當事人仍未辦理批準手續(xù)的，或者仍未辦理批準、登記等手續(xù)的，人民法院應(yīng)當認定該合同未生效;法律、行政法規(guī)規(guī)定合同應(yīng)當辦理登記手續(xù)，但未規(guī)定登記后生效的，當事人未辦理登記手續(xù)不影響合同的效力，合同標的物所有權(quán)及其他物權(quán)不能轉(zhuǎn)移)。但抵押合同作為債權(quán)行為(負擔行為)，其生效后產(chǎn)生的效力包括了抵押權(quán)人請求抵押人為辦理抵押權(quán)登記等行為，如果抵押人拒不履行辦理抵押權(quán)登記的義務(wù)，將導(dǎo)致抵押權(quán)不生效，但此舉并不影響抵押合同的生效——事實上，抵押合同早已經(jīng)生效了，此舉的真正法律后果是：將導(dǎo)致抵押權(quán)沒有產(chǎn)生(生效)。
《物權(quán)法》第187～189條明確規(guī)定了抵押權(quán)設(shè)立的時間。
因此，本題中甲、丙之間的抵押合同，并不因沒有辦理抵押登記并沒有生效，相反，它已經(jīng)生效了，故B項正確。但因為抵押人的原因而沒有辦理登記導(dǎo)致抵押權(quán)無法產(chǎn)生的，有過錯的抵押人應(yīng)對債權(quán)人承擔債務(wù)不履行的損害賠償責任，故D項正確。
《擔保法》第49條第1款規(guī)定：抵押期間，抵押人轉(zhuǎn)讓已辦理登記的抵押物的，應(yīng)當通知抵押權(quán)人并告知受讓人轉(zhuǎn)讓物已經(jīng)抵押的情況;抵押人未通知抵押權(quán)人或者未告知受讓人的，轉(zhuǎn)讓行為無效。對于這一規(guī)定要正確理解，并非抵押人的轉(zhuǎn)讓行為只要未通知抵押權(quán)人，就當然無效。事實上，依照2000年《擔保法解釋》第67條規(guī)定，已經(jīng)非常明確地肯定該行為只有在侵害了抵押權(quán)人利益、且抵押權(quán)人向法院主張無效、并受到法院支持的情況下，該擅自轉(zhuǎn)讓行為才歸于無效。就本案而言，假設(shè)后來甲將轉(zhuǎn)讓房屋所得的款項用于提前清償對乙的債務(wù)、或者丁直接將房款支付給乙，乙應(yīng)該心花怒放、喜笑顏開、連夸甲或丁懂事才對，乙為什么要主張人家的轉(zhuǎn)讓行為無效呢?!
《擔保法解釋》第67條的正確規(guī)定被《物權(quán)法》所肯定。雖然《物權(quán)法》將轉(zhuǎn)讓抵押物“要提前通知抵押權(quán)人”的規(guī)定改為“要事前經(jīng)過抵押權(quán)人同意”，但有一點是非常明確的，即未經(jīng)過抵押權(quán)人事前同意的抵押人轉(zhuǎn)讓抵押物的行為，也不是當然無效的。
總之，無論依據(jù)《擔保法》還是《物權(quán)法》，C項都是錯誤的。
綜上，本題答案為C。
(2006-3-9，單)
A 乙可對該房屋行使抵押權(quán)
B 甲與丙之間的抵押合同已生效
C 甲與丁之間轉(zhuǎn)讓房屋的合同無效
D 丙可以要求甲賠償自己所遭受的損失
本題考查抵押合同的生效及抵押權(quán)的效力，為每年必考的內(nèi)容。
1995年《擔保法》的一大不足就是混淆債權(quán)合同與物權(quán)效力的區(qū)別，錯把物權(quán)的生效要件當作債權(quán)合同的生效要件。這一類缺陷的條文有：《擔保法》第41條、第64條第2款、第76條、第78條、第79條。如果將這些條文中的“抵押(質(zhì)押)合同”替換成“抵押(質(zhì)押)權(quán)”，就完全符合《物權(quán)法》的精神了。具體到抵押權(quán)，《擔保法》第41條規(guī)定：當事人以房屋設(shè)定抵押的，應(yīng)當辦理抵押物登記，抵押合同自登記之日起生效。這一違反物權(quán)法基本法理的規(guī)定竟然在我國適用了十幾年。《物權(quán)法》的頒行糾正了這些錯誤。
依照《物權(quán)法》的規(guī)定，不動產(chǎn)物權(quán)的設(shè)立、變更、轉(zhuǎn)讓和消滅與債權(quán)合同的生效不是一回事。就房屋抵押而言，只要雙方當事人簽訂了抵押合同，又沒有就合同的生效附有條件或期限，抵押合同就生效了，抵押合同本身不需要進行什么登記，不登記也不影響其生效(《合同法解釋(一)》第9條第1款規(guī)定：依照合同法第44條第2款的規(guī)定，法律、行政法規(guī)規(guī)定合同應(yīng)當辦理批準手續(xù)，或者辦理批準、登記等手續(xù)才生效，在一審法庭辯論終結(jié)前當事人仍未辦理批準手續(xù)的，或者仍未辦理批準、登記等手續(xù)的，人民法院應(yīng)當認定該合同未生效;法律、行政法規(guī)規(guī)定合同應(yīng)當辦理登記手續(xù)，但未規(guī)定登記后生效的，當事人未辦理登記手續(xù)不影響合同的效力，合同標的物所有權(quán)及其他物權(quán)不能轉(zhuǎn)移)。但抵押合同作為債權(quán)行為(負擔行為)，其生效后產(chǎn)生的效力包括了抵押權(quán)人請求抵押人為辦理抵押權(quán)登記等行為，如果抵押人拒不履行辦理抵押權(quán)登記的義務(wù)，將導(dǎo)致抵押權(quán)不生效，但此舉并不影響抵押合同的生效——事實上，抵押合同早已經(jīng)生效了，此舉的真正法律后果是：將導(dǎo)致抵押權(quán)沒有產(chǎn)生(生效)。
《物權(quán)法》第187～189條明確規(guī)定了抵押權(quán)設(shè)立的時間。
因此，本題中甲、丙之間的抵押合同，并不因沒有辦理抵押登記并沒有生效，相反，它已經(jīng)生效了，故B項正確。但因為抵押人的原因而沒有辦理登記導(dǎo)致抵押權(quán)無法產(chǎn)生的，有過錯的抵押人應(yīng)對債權(quán)人承擔債務(wù)不履行的損害賠償責任，故D項正確。
《擔保法》第49條第1款規(guī)定：抵押期間，抵押人轉(zhuǎn)讓已辦理登記的抵押物的，應(yīng)當通知抵押權(quán)人并告知受讓人轉(zhuǎn)讓物已經(jīng)抵押的情況;抵押人未通知抵押權(quán)人或者未告知受讓人的，轉(zhuǎn)讓行為無效。對于這一規(guī)定要正確理解，并非抵押人的轉(zhuǎn)讓行為只要未通知抵押權(quán)人，就當然無效。事實上，依照2000年《擔保法解釋》第67條規(guī)定，已經(jīng)非常明確地肯定該行為只有在侵害了抵押權(quán)人利益、且抵押權(quán)人向法院主張無效、并受到法院支持的情況下，該擅自轉(zhuǎn)讓行為才歸于無效。就本案而言，假設(shè)后來甲將轉(zhuǎn)讓房屋所得的款項用于提前清償對乙的債務(wù)、或者丁直接將房款支付給乙，乙應(yīng)該心花怒放、喜笑顏開、連夸甲或丁懂事才對，乙為什么要主張人家的轉(zhuǎn)讓行為無效呢?!
《擔保法解釋》第67條的正確規(guī)定被《物權(quán)法》所肯定。雖然《物權(quán)法》將轉(zhuǎn)讓抵押物“要提前通知抵押權(quán)人”的規(guī)定改為“要事前經(jīng)過抵押權(quán)人同意”，但有一點是非常明確的，即未經(jīng)過抵押權(quán)人事前同意的抵押人轉(zhuǎn)讓抵押物的行為，也不是當然無效的。
總之，無論依據(jù)《擔保法》還是《物權(quán)法》，C項都是錯誤的。
綜上，本題答案為C。