民法
一、民事主體與人格權
(一)民事主體
我國民法通則所稱的平等主體就是民事主體,民事主體是旨參加民事法律關系享受民事權利和承擔世事義務的人。民事主體分為自然人、法人和非法組織。
1、自然人
自然人是指基于出生這一自然規(guī)律而誕生的人。自然人一出生就成為獨立自主享有法律規(guī)定的權利和義務的民事主體。自然人不僅包括有本國國籍的人,也包括外國人和無國籍的人。
(1)自然人的情事權利能力:情事權利能力是法律確認的自然人享有民事權利承擔民事義務的資格。我國《民法通則》第九條規(guī)定:公民從出生時起到死亡時止,具有民事權利能力,依法享有情事權利,承擔民事義務。
(2)自然人的民事行為能力:民事行為能力是民事主體獨立實施民事法律行為的資格。
完全民事行為能力:我國《民法通則》第十一條第一款規(guī)定:18周歲以上的公司是成年人,具有完全民事行為能力,可以獨立進行民事活動,是完全民事行為能力人?!睹穹ㄍ▌t》第十一條第二款規(guī)定:16周歲以上不滿18周歲的公民,以自己的勞動收入為主要生活來源的,視為完全民事行為能力人。
限制民事行為能力:民法通則對限制民事行為能力人的規(guī)定分兩類。對年滿10周歲以上的未成年人,即認定其為限制民事行為能力人,采取年齡主義;對成年人,是指不能完全辨認自己行為的精神病人,采取個案審查制。
無民事行為能力:民法通則規(guī)定不滿10周歲的未成年人和不能辨認自己行為的精神病人為無民事行為能力人。
2、法人
法人是享有民事權利能力和民事行為能力,能以自己名義享有世事權利和負擔民事義務的團體。
(1)法人的特征:法人是團體;擁有獨立的財產;能獨立承擔民事責任;能以自己的名義參加民事法律關系。
(2)法人的法律要件:依法成立;有必要的財產或者經(jīng)費;有自己的名稱、組織機構和場所;能夠獨立承擔民事責任。
(3)法人的民事權利能力:是法律賦予法人參加民事法律關系,取得民事權利、承擔民事義務的資格。法人的民事權利能力以成立為始期,消滅為終期。
(4)法人的民事行為能力:是法律賦予法人獨立進行民事活動的能力。與自然人民事行為能力相比,法人民事行為能力的特點是:①始期與終期不同。與自然人不同,法人的民事行為能力與其民事權利能力一起產生、同時消滅,兩者的始期與終期完全一致。②范圍不同。法人的民事行為能力屬于完全民事行為能力,故其范圍始終與民事權利能力的范圍相一致。③民事法律行為能力的實現(xiàn)不同。法人獨立參加與民事活動,實施民事法律行為,是由代表機構進行的。
(二)人格權
1、人格權的概念
人對其自身的主體性要素及其整體性結構的專屬性支配權,就是人格權。而人與人之間基于身份所產生的倫理性權利,如親權、配偶權、親屬權等,就是身份權。
2、人格權的保護
加害人對其侵害人格權的行為,應負相應的民事責任,不僅要賠償受害人的物質損失,而且要賠償受害人的精神損失。
二、民事法律行為與代理
(一)民事法律行為
1、民事法律行為的概念
民事法律行為是公民或者法人設立、變更、終止民事權利和義務的合法行為。
2、民事法律行為的生效
民事法律行為生效的法定要件:(1)行為人具有相應的民事行為能力。(2)意思表示真實。(3)不違反法律或社會公共利益,即民事法律行為必須有合法性。包括:①標的合法;②在法律對某些行為有特別要求的,必須滿足該要求時,民事法律行為方能有效。
3、附條件的民事法律行為
民事法律行為附條件,是在意思表示當中附有決定該行為效力發(fā)生或者消滅條件的民事法律行為。所謂的條件是指將來發(fā)生的決定法律行為效力的不確定的事實。
4、附期限的民事法律行為,是在意思表示中含有期限的民事法律行為。期限是構成民事法律行為意思表示的組成部分,并且用來決定民事法律行為效力發(fā)生或存續(xù)的時間。
5、無效民事行為
無效民事行為指欠缺法律行為根本生效要件,自始、確定和當然不發(fā)生行為人意思之預期效力的民事行為。
無效民事行為有以下幾種類型:
(1)無民事行為能力人實施的;
(2)限制民事行為能力人依法不能獨立實施的;
(3)一方以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危,使對方在違背真實意思的情況下所為的;
(4)來意串通,損害國家、集體或者第三人利益的;
(5)違反法律或者社會公共利益的;
(6)經(jīng)濟合同違反國家指令性計劃的;
(7)以從合法形式掩蓋非法目的的。、
無效的民事行為,從行為開始起就沒有法律約束力。
6、可變更、可撤銷民事行為
可變更、可撤銷民事行為,簡稱可撤銷行為,是因行為有法定的重大瑕疵而須以訴變更或者撤銷的民事行為。
可撤銷的民事行為包括:(1)行為人對行為內容有重大誤解的;(2)顯夫公平的。
被撤銷的民事行為從行為開始起無效。
7、效力未定的民事行為
效力未定的民事行為是指民事法律行之效力有待于第三人意思表示,在第三人意思表示前,效力處于不確定狀態(tài)的民事行為。
效力未定的民事行為包括:
(1)無權處分行為
無權處分行為是指無處分權人以自己名義對他****利標的所為之處分行為,該行為若經(jīng)權利人同意,效力溯自處分之時起有效;若權利人不同意,則效力確定為無效。
(2)欠缺代理權的代理行為
無代理權人所為之“代理行為”對本人是沒有效力的,但若本人事后追認,就成為名正言順的“代理行為”,對本人發(fā)生效力;若本人否認,則該行為對行為人生效。在本人承認與否認前,該行為的效力處于不確定狀態(tài)。
(3)債務承擔
債務承擔是債的效力不變而由第三人承受債務的民事法律行為。債務承擔須經(jīng)債權人同意始對債權人生效,在債權人同意之前,債務承擔行為處于效力不確定狀態(tài)。
(4)限制行為能力待追認的行為
這是指限制民事行為能力人實施超越其民事行為能力范圍的行為。這類行為若獲得法定代理人追認,即變?yōu)橛行Х尚袨?,反之,則為無效民事行為。
(二)代理
代理是代理人在代理權限內,以被代理人的名義實施意思表示,而其法律效果直接對被代理人發(fā)生的民事法律行為。因此,代理在性質上屬民事法律行為,應具備民事法律行為的成立要件和生效要件。
《民法通則》第六十六條第一款規(guī)定:“沒有代理權、超越代理權或者代理權終止后的行為,只有被代理人的追認,被代理人才能承擔民事責任。未經(jīng)追認的行為,由行為人承擔民事責任。本人知道他人以本人名義實施民事行為而不作否認表示的,視為同意?!?BR> 三、特權概念及其類型
(一)特權的概念
特權是權利主體直接支配財產(主權是有體物,在特定情況下可以是權利)的權利,它既具有人對物的內容(這明確了對物的支配方法及范圍),同時又具有直接對抗一般人的效力。
(二)特權的類型
1、所有權
這是所有人在法律規(guī)定的范圍內獨占性地支配其所有的財產權利,所有人可以對其所有的財產占有、使用、收益、處分,并可以排除他人對其財產違背其意志的干涉。
2、用益特權
這是對他人所有的物在一定范圍內使用、收益的權利,包括地上權、地役權、典權等。
3、擔保特權
這是為了擔保債的履行,在債務人或第三人的特定財產上設定的物權,主要有抵押權、質權、留置權。
四、平等保護特權
平等保護特權是指特權受到侵害以后各個特權主體都應當受到特權法的平等保護。這是由特權法的平等保護原則確立的。平等保護原則是指特權的主體在法律地位上是平等的,依法享有相同的權利,遵守相同的規(guī)定。
平等保護特權包括三個方面的內容:(1)法律地位的平等,即所有特權主體在特權法中都具有平等的地位;(2)適用規(guī)則的平等性,即除了法律有特別規(guī)定的情況外,任何特權主體在取得、設定和轉移特權時,都應當遵循共同的規(guī)則;(3)保護的平等性,即在特權受到侵害后,各個特權的主體都應當受到平等的保護。
平等保護特權的價值表現(xiàn)在:平等保護是社會主義經(jīng)濟制度的固有內容;是建立和完善社會主義市場經(jīng)濟體制的必然要求;是對民生的關注;是促進社會財富增長的需要。
五、征收與征用
(一)征收
征收是指國家為了公共利益的需要,在依法作出補償?shù)那疤嵯?,通過行使征收權,將單位或者個人的財產轉移給國家所有。征收行為生效也可以發(fā)生特權變動?!短貦喾ā返谒氖l第一款規(guī)定:“為了公共利益的需要,依照法律規(guī)定的權限和程序可以征收集體所有的土地和單位、個人的房屋及其不動產?!?BR> 征收具有五個方面的法律特征:(1)征收的目的必須是為了公共利益;(2)征收的主體是國家;(3)征收是所有權轉移的行為;(4)征收必須依法作出補償;(5)征收的對象應當是不動產。
(二)征用
《特權法》第四十四條規(guī)定:“因搶險、救災等緊急需要,依照法律規(guī)定的權限的程序可以征用單位、個人的不動產或者動產。被征用的不動產或者動產使用后,應當返還被征用人。單位、個人的不動產或者動產被征用或者征用后毀損、滅失的,應當給予補償?!闭饔檬菄覐娭剖褂脝挝?、個人的財產。國家以行政權命令征用財產,被征用的單位、個人必須服從,這一點與征收相同。但征收是剝奪所有權,征用只是在緊急狀態(tài)下強制使用單位、個人的財產。緊急狀態(tài)結束后被征用的財產要返還給被征用的單位、個人,因此征用與征收有所不同?!短貦喾ā返谒氖l規(guī)定的征收限于不動產,征用的財產既包括不動產也包括動產。由于征用是對所有權的限制,并可能給所有權人造成不利的后果,征用的采用亦有嚴格的條件限制:(1)征用的前提條件是發(fā)生緊急情況;(2)征用應符合法律規(guī)定的權限和程序;(3)使用后應當將選用財產返還權利人,并且給予補償,但通常不及于可得利益的損失。
六、知識產權及其類型
(一)知識產權的概念及內容
1、知識產權的概念
知識產權的是法律賦予人們對創(chuàng)造性智力成果享有的專有的權利。
2、知識產權的內容
知識產權可以劃分為兩大類:一類為文學產權,是關于保護智力作品創(chuàng)造和傳播的權利,包括著作權(版權)和著作鄰接權;另一類為工業(yè)產權,是工業(yè)、農業(yè)、林業(yè)、商業(yè)和其他產業(yè)具有實用經(jīng)濟意義的無形產權,包括專利權和商標權等。
(二)知識產權的特征
1、知識產權具有專有性
作競爭者地位權和商譽權外,其他知識產權都具有專有性。所為專有性,是指知識產權客體具有性和不可代替性。
2、知識產權具有排他性
具有性和專有性特征的知識產權具有排他性,即排除后出現(xiàn)的同類客體獲得利益。
3、知識產權具有有期性
具有專有性的知識產權受法律保護是有時間限制的。
(三)知識產權的制度價值
知識產權制度在于鼓勵人們用智力和金錢積極投入到創(chuàng)造性的智力勞動中,保證其創(chuàng)造物的排他性支配權,進入市場交易,獲取相應回報,以利于智力產品的創(chuàng)造者,又造福社會,推動社會發(fā)展。
(四)著作權與著作鄰接權
1、著作權
著作權是指作者及其他著作人對文學、藝術、科學作品所享有的人身權利和財產權利的總稱。著作財產權是無體財產權,是基于人類智慧所產生的權利,故屬智慧財產權,是知識產權的一種。著作權自作品創(chuàng)作完成之日起產生,在我國實行自愿登記原則。
2、著作鄰接權
著作鄰接權是作品傳播者對其賦予作品的傳播形式所享有的權利,是與著作權相鄰、相近或類似的權利,是從屬于著作權的一種權利。
3、兩者的區(qū)別
著作權與著作鄰接權的區(qū)別主要表現(xiàn)在以下幾點:
(1)主體不同。著作權的主體是智力作品的創(chuàng)作者,包括自然人和法人,鄰接權的主體是出版者、表演者、音像制作者、廣播電視組織,除表演者以外,幾乎都是法人。
(2)保護對象不同。著作權保護的對象是文學、藝術和科學作品;鄰接權保護的對象是經(jīng)過傳播者加工后的作品。前者體現(xiàn)了作者的創(chuàng)造性勞動,后者主要體現(xiàn)了傳播者的創(chuàng)造性勞動。
(3)內容不同。著作權主要指作者對其作品享有發(fā)表、署名等人身權和使用、收益、處分等財產權;鄰接權的內容主要是出版者對其出版的書刊的權利、表演者對表演的權利、音像制作者對其音像制品的權利、廣播電視組織對其廣播、電視節(jié)目的權利等。
(4)受保護的前提不同。作品只要符合法定條件,一經(jīng)產生就可獲得著作權保護;鄰接權的取得須以著作權人的授權及對作品的再利用為前提。
(五)專利權
所為專利權,是指專利權人對其發(fā)明、實用新型和外觀設計依法享有的專有(即獨占)的權利。
在我國,發(fā)明專利權的期限為20年,實用新型和外觀設計的專利權期限為10年,均自申請日起計算。
(六)商標權
商標,俗稱商品的牌子,是生產經(jīng)營者在其商品或者服務上使用的,將自己經(jīng)營的商品或提供的服務與其他經(jīng)營者經(jīng)營的商品或提供的服務區(qū)別開來的一種商業(yè)識別標志。
商標權的內容包括以下幾個方面:(1)專用權,是指商標權主體對其注冊商標依法享有的自己在指定商品或服務項目上獨占使用的權利;(2)許可權,是商標權人可以通過簽訂商標使用許可合同,許可他人使用其注冊商標的權利;(3)轉讓權,是指商標權人依法享有的將其注冊商標依法定程序和條件,轉讓給他人的權利;(4)續(xù)展權,商標注冊人使用注冊商標,有權標明“注冊商標”字樣或者注冊標記;(6)禁止權,是商標權人依法享有的禁止他人不經(jīng)過自己的許可而使用注冊和與之相近似的商標的權利。
在我國,商標權的取得須遵循申請在先原則和自愿注冊原則。注冊商標的有效期為10年。
七、債權概念及其特點
(一)債的概念
債是按照合同的約定或者依照法律的規(guī)定,在當事人之間產生的特定的權利和義務關系。
(二)債權的概念與特點
債權是特定人(債權人)請求特定人(債務人)為特定行為的權利。它具有以下特點:
第一,債權是請求權。債權人欲實現(xiàn)債權,只能請求債務人履行義務,不能直接支配債務人的人身和財產。
第二,債權是對****。債權人只能請求債務人履行義務,而不能請求債務人之外的任何人履行義務,此為債權的相對性。
第三,債權具有平等性。數(shù)個債權人對同一債務人先后發(fā)生數(shù)個債權時,沒有相互排斥力,效力一律平等,債務人破產時,所有債權人對破產財產均按比例分配,不分債權成立時間之先后。
第四、債權是財產權。債權的財產內容主要是債務人以其財產或可以評價為財產的利益所應實施的應付。
真題回顧(單選)下列有關債的標的理解,說法正確的有()。
A、債的標的包括物、給付、智力成果 B、債的標的為給付
C、債的標的為物和給付 C、債的標的為物和智力成果
B[解析]所謂“債的標的”,即債的客體,是債務人應為的特定行為,也就是給付。
八、合同自由與違約責任
(一)合同的概念與特征
1、合同的概念
《合同法》第二條規(guī)定,合同是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設立、變更、終止民事權利義務關系的協(xié)議。
2、合同的特征
(1)合同是一種民事法律行為,以意思表示為基本要素。
(2)合同是雙方民事法律行為,雙方意思表示要達成一致。
(3)合同是一種旨在發(fā)生債權債務關系的杈民事法律行為。
(二)合同自由
合同自由是合同法的一條基本原則,是意思自治在合同法中貫徹和體現(xiàn)。合同自由有兩方面含義:首先,合同是雙方當事人相互同意的結果。任何一方都不得以自己的優(yōu)勢對另一方的意思進行強制。其次,合同是當事人自由選擇的結果。要不要訂立合同、與誰訂立合同、合同內容如何設定等,均由當事人自主決定,它表現(xiàn)了締約自由、選擇相對而言人自由、決定合同內容自由。
(三)違約責任
在沒有不可抗力、免責條款約定、債權人過錯等法定或約定免責原因的情況下,不按合同約定履行義務的行為就是違約。違約方應當承擔違約責任。違約的形態(tài)主要是履行不能、履行拒絕、履行延遲和不發(fā)履行。
違約責任方式就是違約的救濟形式,包括:(1)實際履行;(2)合同解除;(3)損害賠償。
九、侵權責任
侵權行為是行為人就其致其他人的人身權利和財產權利受到損害,依法應承擔民事責任的行為。
侵權責任是行為人因過錯侵害國家的、集體的財產,侵害他人的財產、人身而承擔的民事責任和雖無過錯但依法律規(guī)定應當承擔的民事責任。
從上述概念可以看出民事責任分為過錯責任和無過錯責任。過錯責任適用于一般侵權責任,無過錯責任一般適用于特殊的侵權責任。
一般侵權責任的條件包括:(1)損害事實,即侵權行為對受法律保護的財產和人身造成損害的事實;(2)因果關系,指侵權行為是損害結果發(fā)生的原因;(3)過錯,指行為人通過其可非難的行為表現(xiàn)出來的主觀狀態(tài)。
特殊侵權責任主要包括國家機關及其工作人員職務侵權;產品缺陷致人損害;高度危險作業(yè)致人損害的侵權;污染環(huán)境致人損害的侵權;地面施工致人損害的侵權;地上工作物致人損害的侵權;飼養(yǎng)動物致人損害的侵權等。

