1 下列訴訟中哪些屬于給付之訴?
A. 王蘭請求李強給付每月1500元的贍養(yǎng)費
B. 馮楠起訴前夫劉洋,要求將女兒判歸劉洋撫養(yǎng)
C. 紀宏公司起訴要求誠意公司停止侵犯其專利權的行為
D. 益航建筑公詞起訴要求確認與環(huán)球開發(fā)公司之間存在建筑工程施工合同關系
參考答案:AC
參考解析:該題考查訴的種類的理解。給付之訴是當事人向人民法院提出的責令義務人履行義務以實現(xiàn)自身權利的請求,因此,選項A與C是給付之訴。變更之訴,是指要求法院判決改變某種既存民事法律關系的請求。選項B的目的在于改變孩子的撫養(yǎng)關系,屬于變更之訴。確認之訴,是指要求法院確認某種民事法律關系是否合法存在的請求。而選項D的請求是確認存在合同關系,故屬于確認之訴。
2 甲以個人財產(chǎn)設立一獨資企業(yè),后甲病故,其妻和其子女(均已滿18歲)都明確表示不愿繼承該企業(yè),該企業(yè)只得解散。該企業(yè)解散時,依據(jù)《個人獨資企業(yè)法》的規(guī)定,下列有關清算人的表述,錯誤有:
A. 應由其子女進行清算
B. 應由其妻進行清算
C. 應由其妻和其子女共同進行清算
D. 應由債權人申請法院指定清算人進行清算
參考答案:ABC
參考解析:個人獨資企業(yè)的特征是:(1)投資人只有一個自然人;(2)投資人以其個人財產(chǎn)對企業(yè)債務承擔無限責任。因此,一般來說,個人獨資企業(yè)由投資者個人管理,當然,投資者也可以委任或聘任他人管理。當個人獨資企業(yè)不能繼續(xù)經(jīng)營而必須解散時,還要通過清算程序理清債權債務關系并且處理完債權債務,到工商部門辦理注銷登記后,其主體資格才正式消亡。關于個人獨資企業(yè)清算者的確定,《個人獨資企業(yè)法》第27條第1款規(guī)定:“個人獨資企業(yè)解散,由投資人自行清算或者由債權人申請人民法院指定清算人進行清算?!庇纱丝芍ǘǖ膫€人獨資企業(yè)的清算者可以是投資人,也可以是人民法院指定的清算人。聯(lián)系本題的個人獨資企業(yè),投資人甲死亡,甲的繼承人都放棄了對該企業(yè)的繼承權,也就是不愿當該企業(yè)的管理人,因此,他們都不能成為清算人。在這種情形下,清算者的確定只能是第二種方式——由債權人申請人民法院指定清算人,所以D項為清算人,則選項為ABE。
3 袁某從財務公司借款100萬元,請甲、乙二企業(yè)共同擔保,在合同書中,甲、乙均稱:“若經(jīng)法院強制執(zhí)行后,袁某仍不能還款,愿代為履行?!焙笤碂o力還款,鑒于袁某和乙一直經(jīng)營不善,財務公司直接要求甲代袁某還本付息,甲提出,應先找袁某還債+即使袁某不能還也應列乙為被告。因為甲、乙曾單獨協(xié)商,若袁某不能還款,雙方各分擔50%,且寫明“代為履行”限于本金,不含利息,不徘擔違約責任。下列陳述中正確的有哪些?
A. 財務公司可以將袁某、甲、乙共同列為被告
B. 財務公司可以選擇袁某、甲、乙中的任何一人作為被告,請求其償還債務
C. 即使甲、乙代為履行,也不包括利息
D. 財務公司只有在訴請強制執(zhí)行袁某財產(chǎn)仍不能清償時,才可以要求甲、乙代為清償,而甲、乙之間的責任是連帶的,責任包括本金和利息,但不承擔違約責任
參考答案:AD
參考解析:依據(jù)《擔保法解釋》第125條的規(guī)定:“一般保證的債權人向債務人和保證人一并提起訴訟的,人民法院可以將債務人和保證人列為共同被告參加訴訟。但是,應當在判決書中明確在對債務人財產(chǎn)依法強制執(zhí)行后仍不能履行債務時,由保證人承擔保證責任?!睋?jù)此,本題中財務公司可以將袁某、甲、乙列為共同被告,故本題A項正確。由于本題中合同明確約定“若經(jīng)法院強制執(zhí)行后,袁某仍不能還款”,甲、乙才代為履行,這表明甲、乙承擔的是一般保證責任,而不是連帶保證,因此,財務公司不能單獨將甲找乙作為被告,而是必須加上債務人一并起訴。故本題B項不正確。由于合同中約定甲、乙的責任是代為“還款”,故甲、乙不必承擔袁某的違約責任;又因為利息是借款的孳息,是主債權的一部分,故甲、乙的保證責任應包括利息。至于甲、乙單獨協(xié)商“代為履行限于本金,不含利息”,由于未經(jīng)債權人同意,對債權人不生效力,二人仍應按原合同履行保證責任?!稉7ń忉尅返?9條規(guī)定:“兩個以上保證人對同一債務同時或者分別提供保證時,各保證人與債權人沒有約定保證份額的,應當認定為連帶共同保證。連帶共同保證的保證人以其相互之間約定各自承擔的份額對抗債權人的,人民法院不予支持。”本題中,由于合同沒有約定甲、乙各自承擔的份額,甲、乙應承擔連帶責任,其各自承擔50%的約定,對債權人不生效力。綜上,本題C項不正確,D項正確。
4 岳超從小家里兄弟姐妹多,家庭經(jīng)濟條件又不好。岳超的父母擔心不能養(yǎng)活他,就托人給岳超找養(yǎng)父養(yǎng)母。后某市的一對無兒又無女的老夫婦收養(yǎng)了岳超。收養(yǎng)關系成立后,岳超與親生父母確定的關系表述不正確的有:
A. 權利義務關系消滅,自然血親關系不消滅
B. 權利義務和自然血親關系都不消滅
C. 權利義務和自然血親關系都消滅
D. 權利義務關系不消滅,自然血親關系消滅
參考答案:BCD
參考解析:依據(jù)《收養(yǎng)法》第23 條的規(guī)定:自收養(yǎng)關系成立之日起,養(yǎng)子女與養(yǎng)父母之問的權利義務關系,適用法律關于父母子女關系的規(guī)定。養(yǎng)子女與生父母及其他近親屬間的權利義務關系,因收養(yǎng)關系的成立而消除。自然血親關系自出生即具有,不能消滅,選A項符合法條規(guī)定,但根據(jù)題意應選不正確的選項,故應選B項、C項、D 項。收養(yǎng)關系一經(jīng)建立,養(yǎng)父母與養(yǎng)子女之間的關系與生父母與生子女之間的關系在法律上是基本相同的。
5 下列關于民事訴訟與仲裁關系的處理,哪些是正確的?
A. 張某、李某雙方當事人在買賣合同中約定,與該合同有關的一切糾紛應當向天津仲裁委員會申請仲裁,而不得向人民法院起訴。后一方當事人向人民法院提起訴訟,人民法院在審查起訴時,發(fā)現(xiàn)雙方當事人已在合同中簽訂了仲裁協(xié)議,因此,未予受理
B. 甲的四個兒子訂立仲裁協(xié)議,甲死亡后的財產(chǎn)繼承問題若發(fā)生糾紛以仲裁方式解決。后發(fā)生糾紛,大兒子向人民法院提起訴訟時,人民法院沒有理會仲裁協(xié)議受理了該糾紛案
件。對方當事人向人民法院提出管轄權異議,人民法院裁定自己有管轄權
C. 劉一哲與田文亮在合同中簽訂仲裁協(xié) 議。后劉一哲對陔仲裁協(xié)議的效力問題提出異議,雙方發(fā)生爭議。劉一哲請求人民法院確認該仲裁協(xié)議的效力,人民法院受理了該案件
D. 甲公司就與乙公司之間的合同糾紛向 人民法院起訴未聲明仲裁協(xié)議,人民法院受理案件后,乙公司在提交答辯狀時提出仲裁協(xié)議,人民法院據(jù)此裁定駁回甲公司的起訴
參考答案:ABCD
參考解析:依據(jù)《仲裁法》第5條的規(guī)定,當事人達成仲裁協(xié)議,一方向人民法院起訴的,人民法院不予受理,但仲裁協(xié)議無效的除外。在選項A中,張某和李某雙方當事人在買賣合同中約定仲裁協(xié)議是合法有效的,后一方當事人向人民法院提起訴訟,人民法院在審查起訴時,發(fā)現(xiàn)雙方當事人已在合同中簽訂了仲裁協(xié)議,因此,未予受理的做法是正確的。依據(jù)《仲裁法》第3條的規(guī)定,下列糾紛不能仲裁:(1)婚姻、收養(yǎng)、監(jiān)護、扶養(yǎng)、繼承糾紛;(2)依法應當由行政機關處理的行政爭議。在選項B中,該仲裁協(xié)議因繼承糾紛不具有可仲裁性而元效。一方向人民法院提起訴訟時,人民法院無須理會無效仲裁協(xié)議,對方當事人向人民法院提出管轄權異議,人民法院裁定自己有管轄權的做法是正確的。《仲裁法》第20條規(guī)定,當事人對仲裁協(xié)議的效力有異議的,可以請求仲裁委員會作出決定或者請求人民法院作出裁定。一方請求仲裁委員會作出決定,另一方請求人民法院作出裁定的,由人民法院裁定。當事人對仲裁協(xié)議的效力有異議,應當在仲裁庭首次開庭前提出。在選項C中,劉一哲與田文亮雙方當事人在合同中簽訂仲裁協(xié)議。后雙方因仲裁協(xié)議的效力發(fā)生爭議,劉一哲請求人民法院確認該仲裁協(xié)議的效力,人民法院受理了該案件的做法符合《仲裁法》第20條關于仲裁協(xié)議效力認定的規(guī)定,是正確的。《仲裁法》第26條規(guī)定,當事人達成仲裁協(xié)議,一方向人民法院起訴未聲明有仲裁協(xié)議,人民法院受理后,另一方在首次開庭前提交仲裁協(xié)議的,人民法院應當駁回起訴,但仲裁協(xié)議無效的除外;另一方在首次開庭前未對人民法院受理該案提出異議的,視為放棄仲裁協(xié)議,人民法院應當繼續(xù)審理。在選項D中,甲公司就與乙公司之間的合同糾紛向人民法院起訴未聲明仲裁協(xié)議,人民法院受理案件后,乙公司在提交答辯狀時提出仲裁協(xié)議,人民法院據(jù)此裁定駁回甲公司的起訴的做法是符合《仲裁法》第26條規(guī)定的,因此,是正確的。

