第二節(jié) 國際私法的范圍
國際私法的范圍問題,就是國際私法包括哪些規(guī)范、包括什么內(nèi)容的問題。對這個問題,在國內(nèi)外都存在著爭論,學者們有各種不同的觀點,各國在立法和司法實踐中亦有不同的主張。
一、在國際私法范圍上的不同主張
首先,英、美普通法系國家的學者大多主張國際私法就是沖突法,他們認為,國際私法只解決三個問題:第一個問題是法院在什么情況下對一個涉外案件有管轄權;第二個問題是一國法院在確定自己對某一涉外案件有管轄權后,應決定適用哪一個國家的法律來確定當事人的權利與義務;第三個問題是在什么條件下承認和執(zhí)行外國法院的判決。因此,他們認為,國際私法的范圍是由三種規(guī)范組成的:對涉外案件的管轄權規(guī)范、沖突規(guī)范(也就是法律適用規(guī)范或法律選擇規(guī)范)以及承認和執(zhí)行外國法院判決的規(guī)范。大陸法系國家的學者也有持這種觀點的。
其次,法國的國際私法學者多數(shù)認為國際私法包括這樣幾種規(guī)范:國籍法規(guī)范(這是因為法國以當事人的本國法作為屬人法,以國籍作為屬人法的連結點。應該注意的是,法國的國際私法學者講國籍問題不僅僅是從解決國籍沖突的角度去講的,而是一般地討論國籍問題)、外國人的法律地位規(guī)范、法律適用規(guī)范以及有關涉外民商事案件的管轄權規(guī)范。受法國法影響的其他國家的學者也有持這種觀點的。
再次,德國和日本的多數(shù)學者以及受德國法影響的其他國家的學者認為,國際私法的全部任務或主要目的是解決在國際民商事法律關系中適用何種法律的問題。換言之,國際私法只解決法律沖突問題,國際私法僅包括調整國際民商事法律關系的沖突規(guī)范或法律適用規(guī)范。
最后,東歐各國國際私法學者對國際私法的范圍,雖有種種不同的看法,但在理論與實踐中,比較普遍的觀點是主張把關于外國人的民事地位規(guī)范、沖突規(guī)范、國際統(tǒng)一實體規(guī)范和國際民事訴訟程序與國際商事仲裁規(guī)范都包括在國際私法范圍之內(nèi)。我國法學家韓德培教授主編的高等學校法學教材《國際私法》也持這種觀點。另外,這里應該介紹一下和上述這種觀點相近的一種觀點。我國國際私法專家姚壯教授和任繼圣教授在其合著的《國際私法基礎》一書中認為,國際私法除了包括外國人民事法律地位規(guī)范、沖突規(guī)范、國際統(tǒng)一實體規(guī)范和國際民事訴訟程序與仲裁程序規(guī)范外,還包括國內(nèi)法中專門調整涉外民事法律關系的實體規(guī)范(簡稱專用實體規(guī)范)。
從上述關于國際私法范圍方面的不同主張我們可看出兩點:第一,沖突規(guī)范,或稱為法律適用規(guī)范,或稱為法律選擇規(guī)范,無論在哪一種觀點中,都被視為國際私法的規(guī)范,因此,我們可以說,沖突規(guī)范是國際私法最基本的規(guī)范。第二,大多數(shù)學者,包括一些把國際私法和沖突法兩個概念完全等同起來的學者,都認為應該把沖突規(guī)范以外的但與調整國際民商事法律關系和解決國際民商事法律沖突有關的一些規(guī)范納入國際私法范圍。因此,在國際私法的范圍問題上,不宜采取過于絕對化的觀點。筆者認為,要正確地認識這個問題,必須從法律發(fā)展的觀點出發(fā)。為了解決國際民商事法律關系中法律適用上的沖突現(xiàn)象,歷最早采取的辦法是用沖突規(guī)范來進行準據(jù)法的選擇。但是,由于這種沖突規(guī)范并不直接規(guī)定當事人的權利義務關系,因而這種辦法只是一種間接調整國際民商事法律亨:系的方法,運用起來有時不免缺乏明確性.預見性和針對性,而且?guī)聿簧購碗s的法律問題。隨著國際民商事關系日趨發(fā)達,為了便于國際民商事交往,在19世紀末20世紀初,國際社會便開始制定直接調整某些國際民商事關系的統(tǒng)一實體規(guī)范。這種統(tǒng)一實體規(guī)范在某些方面以及一定程度上起到避免和消除國際民商事法律沖突的作用。因此,它們也是在解決國際民商事法律沖突的基礎上發(fā)展起來的,是與沖突規(guī)范并行的調整國際民商事法律關系的法律規(guī)范。沖突規(guī)范用間接的方式調整國際民商事法律關系,統(tǒng)一實體規(guī)范用直接的方式調整國際民商事法律關系。而且,把這兩種方式放在同一個法律部門來考量,有助于解決哪一種方式調整某種國際民商事法律關系更好的問題。在某些領域,如在國際貿(mào)易領域,采取可以避免和消除法律沖突問題的統(tǒng)一實體規(guī)范來調整國際民商事法律關系,意味著有關國家之間能夠更密切地合作,有更多共同的利益。但在有些領域,如繼承、婚姻和家庭等方面的問題,通過采取中突規(guī)范加以調整更具有現(xiàn)實意義,因為各國在這些方面的歷史和文化傳統(tǒng)的差異,使各國很難達成一致,制定有關國際條約。
綜上所述,筆者認為,國際私法應包括外國人的民商事法律地位規(guī)范、沖突規(guī)范、國際統(tǒng)一實體私法規(guī)范和國際民商事爭議解決規(guī)范。
國際商事仲裁規(guī)范是指仲裁機構或仲裁員、仲裁當事人以及仲裁參與人運用仲裁方式解決各種國際商事爭議時所遵循的規(guī)范。這種規(guī)范涉及仲裁范圍、仲裁協(xié)議、仲裁員和仲裁機構、仲裁程序、仲裁裁決、仲裁費用、仲裁裁決的撤銷、仲裁裁決的承認與執(zhí)行等方面的內(nèi)容。由于國際商事仲裁是替代司法訴訟的最為重要的解決國際商事爭議的方式之一,國際商事仲裁法日益受到人們的重視,在國際私法中的地位越來越重要。
總之,國際私法集外國人的民商事法律地位規(guī)范、沖突規(guī)范、國際統(tǒng)一實體私法規(guī)范、國際民商事爭議解決規(guī)范于一體,集直接規(guī)范和間接規(guī)范于一體,集實體規(guī)范、法律適用規(guī)范和程序規(guī)范于一體,是最早的跨越傳統(tǒng)的國內(nèi)法和國際法界限的法律部門或法律分支。作為一門法律學科,國際私法則是最早的一門傳統(tǒng)的國內(nèi)法學和國際法學的交叉學科或邊緣學科。