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第三人過錯，是指損害完全或者部分是由于原被告之外的第三人過錯造成的情形。依據(jù)侵權(quán)責(zé)任法第28條的規(guī)定，損害是因第三人造成的，第三人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。第三人過錯包括故意和過失，并且第三人與被告不存在任何隸屬關(guān)系。譬如用人單位的工作人員在工作過程中造成他人損害，用人單位不能以其工作人員作為第三人，提出第三人過錯的抗辯。用人單位應(yīng)對工作人員造成的損害，承擔(dān)替代責(zé)任。第三人過錯可以分為兩種情形：
1.第三人過錯是造成損害的原因。在過錯責(zé)任和過錯推定責(zé)任場合，被告能夠證明損害完全是由第三人過錯行為造成的，則免除被告的責(zé)任。在無過錯責(zé)任場合，損害完全是第三人過錯造成的，應(yīng)區(qū)分情況判定侵權(quán)責(zé)任：第一，被告首先承擔(dān)責(zé)任。被告不能以第三人造成損害為由，對原告進(jìn)行抗辯。譬如國務(wù)院關(guān)于核事故損害賠償責(zé)任問題的批復(fù)第2、9條規(guī)定，核事故損害是由于自然人的故意作為或者不作為造成的，營運(yùn)者向受害人賠償后，對該自然人行使追償權(quán)。第二，受害人自主選擇由誰承擔(dān)責(zé)任。譬如侵權(quán)責(zé)任法第68條規(guī)定，因第三人的過錯導(dǎo)致污染造成損害，受害人可以選擇向污染者或者第三人請求賠償；以及侵權(quán)責(zé)任法第83條規(guī)定，因第三人過錯導(dǎo)致動物造成他人損害的，受害人可以選擇向動物飼養(yǎng)人或者管理人請求賠償，也可以向第三人請求賠償。第三，第三人承擔(dān)責(zé)任。某些無過錯責(zé)任情形，完全由第三人造成的損害，由第三人承擔(dān)責(zé)任。譬如我國電力法第60條第2款規(guī)定，因用戶或者第三人的過錯給電力企業(yè)或者其他用戶造成損害的，該用戶或者第三人應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)賠償責(zé)任。
2.第三人過錯是造成損害的部分原因。如果損害是因為第三人過錯與原告過錯共同導(dǎo)致，應(yīng)適用與有過錯，可以減輕第三人的責(zé)任：如果損害是因為第三人過錯與被告過錯導(dǎo)致，應(yīng)區(qū)分情況判定侵權(quán)責(zé)任：第一，如果第三人與被告構(gòu)成共同加害行為、共同危險行為以及需承擔(dān)連帶責(zé)任的無意思聯(lián)絡(luò)數(shù)人侵權(quán)，則第三人與被告應(yīng)對原告承擔(dān)連帶責(zé)任；第二，如果第三人與被告構(gòu)成需承擔(dān)按份責(zé)任的無意思聯(lián)絡(luò)數(shù)人侵權(quán)，則第三人與被告應(yīng)對原告承擔(dān)按份責(zé)任。