2017年司法考試《憲法》基礎(chǔ)知識(shí):意思表示的類型

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    1、明示意思表示與默示意思表示
    (1)明示。明示是使用直接語(yǔ)匯實(shí)施的表示行為,除常見(jiàn)的口頭語(yǔ)言、文字、表情語(yǔ)匯外,還包括依習(xí)慣使用的特定形體語(yǔ)匯,如舉手招呼出租汽車,即表示有租用該車之意。
    A.口頭形式。
    口頭形式即口頭語(yǔ)言形式,如以口頭語(yǔ)言洽談并訂立的合同,以口頭語(yǔ)言委托代理人,以口頭立遺囑??陬^形式的優(yōu)點(diǎn)是便捷,但也具有不易保留證據(jù)的缺點(diǎn)。
    B.書(shū)面形式。
    書(shū)面形式即書(shū)面語(yǔ)言形式,主要指文字(文件、信函、電報(bào))圖表、照片、技術(shù)工程用圖、電子數(shù)據(jù)等形式。書(shū)面形式的特點(diǎn)是煩難不便,但卻有鄭重莊嚴(yán)和“白紙黑字,鐵案如山”的優(yōu)點(diǎn)。書(shū)面形式又分一般書(shū)面形式和公證、登記等特別書(shū)面形式。
    a、公證形式即以公證書(shū)對(duì)民事法律行為加以證明的形式。民事法律行為除法定必須公證的以外,是否辦理公證,應(yīng)依當(dāng)事人意思決定。
    b、登記則是國(guó)家主管行政機(jī)關(guān)對(duì)于民事主體資格和物權(quán)變動(dòng)等事實(shí)通過(guò)實(shí)質(zhì)審查,予以確認(rèn)并在專門登記簿上加以登錄的管理手段。設(shè)立法人和個(gè)體工商戶、取得和變更不動(dòng)產(chǎn)物權(quán)、結(jié)婚等民事法律行為,依法必須登記。凡法定登記行為,只有依法完成登記才能發(fā)生效力。
    (2)默示形式。默示形式是含蓄或者間接表達(dá)意思的方式。默示所包含的意思,他人不能直接把握,而要通過(guò)推理手段才能理解。因此,默示形式只有在有法律規(guī)定或交易習(xí)慣允許時(shí)才被使用。按默示時(shí)的作為和不作為又可劃分為:
    A.推定,即行為人用語(yǔ)言外的可推知含義的作為間接表達(dá)內(nèi)心意思的默示行為。所謂可推知,是從該行為中,一般人能夠容易地推知其意思的內(nèi)容。例如租賃合同屆滿,承租人繼續(xù)交付租金并為出租人接受,便可推知其表示要延展租賃期間。
    B.沉默,即行為人依法或者依約以不作為間接表達(dá)內(nèi)心意思的默示行為。不作為即緘默、沉默不語(yǔ)。民法通則第66條規(guī)定的本人知道他人以本人名義實(shí)施民事行為而不作否認(rèn)表示的,視為同意。合同法第47條第2款規(guī)定的法定代理人未作表示的,視為拒絕追認(rèn)。繼承法第25條第2款規(guī)定受遺贈(zèng)人到期沒(méi)有表示的,視為放棄受遺贈(zèng)等,都屬法定沉默形式。此外,當(dāng)事人可以約定以沉默作為意思表示。
    2、有相對(duì)人的意思表示和無(wú)相對(duì)人的意思表示(遺囑、拋棄)
    (1)有相對(duì)人的意思表示又分為有特定相對(duì)人的(要約)和不特定相對(duì)人的意思表示(商業(yè)廣告)
    A.有特定相對(duì)人的意思表示又分為對(duì)話方式和非對(duì)話的方式―――對(duì)話方式一般只能撤銷,不能撤回
    對(duì)有特定相對(duì)人的意思表示的生效,對(duì)話方式(了解主義―――到達(dá)主義的變種),非對(duì)話方式(到達(dá)主義)
    B.對(duì)不特定相對(duì)人的意思表示的生效,采取發(fā)出主義(懸賞廣告)
    (2)無(wú)相對(duì)人的意思表示的生效,采取做出主義(遺囑――由于是死因行為,因此生效適用特殊規(guī)則)