合同法解釋一二大全（21篇）

    合同是指當事人之間約定并具有法律約束力的文件。在起草合同時，應該遵守法律規(guī)定并避免使用模糊不清或歧義的詞語和條款。合同范本中的一些典型案例可以幫助我們更好地理解合同的要素和結(jié)構(gòu)。
    合同法解釋一二篇一
    第三十八條用人單位有下列情形之一的，勞動者可以解除勞動合同：
    (一)未按照勞動合同約定提供勞動保護或者勞動條件的;。
    (二)未及時足額支付勞動報酬的;。
    (三)未依法為勞動者繳納社會保險費的;。
    (四)用人單位的規(guī)章制度違反法律、法規(guī)的規(guī)定，損害勞動者權(quán)益的;。
    (五)因本法第二十六條第一款規(guī)定的情形致使勞動合同無效的.;。
    (六)法律、行政法規(guī)規(guī)定勞動者可以解除勞動合同的其他情形。
    用人單位以暴力、威脅或者非法限制人身自由的手段強迫勞動者勞動的，或者用人單位違章指揮、強令冒險作業(yè)危及勞動者人身安全的，勞動者可以立即解除勞動合同，不需事先告知用人單位。
    【釋義】。
    本條是關(guān)于勞動者隨時通知解除勞動合同和不需事先告知解除勞動合同的規(guī)定。
    本法第二十六條第一款第一項規(guī)定：“以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使對方在違背其真實意思的情況下訂立或者變更勞動合同的”，勞動合同無效或者部分無效。
    欺詐，是指為使勞動者發(fā)生錯誤認識，用人單位故意虛構(gòu)事實或者隱瞞真相的行為。虛構(gòu)事實，是指捏造并不存在的情況;隱瞞真相，是指將必須說明的情況隱瞞不說。脅迫，是指用人單位以現(xiàn)實或者將來的危害威脅勞動者。乘人之危，是指用人單位利用勞動者處于危難之中急需訂立勞動合同的弱勢地位。以上三種行為，其結(jié)果都須使勞動者在違背其真實意思的情況下訂立勞動合同。出現(xiàn)上述情況，經(jīng)勞動爭議仲裁機構(gòu)或者人民法院確認，勞動合同無效或者部分無效。
    合同法解釋一二篇二
    第六條工會應當幫助、指導勞動者與用人單位依法訂立和履行勞動合同，并與用人單位建立集體協(xié)商機制，維護勞動者的合法權(quán)益，勞動合同法的解釋。
    【解釋】本條是關(guān)于工會在勞動合同中的作用的規(guī)定。
    工會是職工自愿結(jié)合的工人階級的群眾性組織。維護職工合法權(quán)益是工會的基本職責。根據(jù)工會法的規(guī)定，工會在全國人民總體利益的同時，代表和維護職工的合法權(quán)益。工會必須密切聯(lián)系職工，聽取和反映職工的意見和要求，關(guān)心職工的生活，幫助職工解決困難，全心全意為職工服務。工會依照法律規(guī)定通過職工代表大會或者其他形式，組織職工參與本單位的***決策，***管理和***監(jiān)督。按照勞動法、工會法等法律規(guī)定，各級工會組織享有廣泛的權(quán)利，如在參與***管理、集體合同和勞動合同的訂立和履行、勞動合同的解除、勞動安全衛(wèi)生、解決勞動爭議等。這些權(quán)利行使的主要目的，是為了維護職工的合同權(quán)益。因此，這些權(quán)利同時也是工會的職責。
    一、幫助、指導勞動者與用人單位訂立和履行勞動合同。
    幫助、指導勞動者與用人單位訂立和履行勞動合同，是工會一項具體的職責。工會法第20條也規(guī)定：“工會幫助、指導職工與企業(yè)以及實行企業(yè)化管理的事業(yè)單位簽訂勞動合同”。按照本法的規(guī)定，除了公務員和參照公務員管理的工作人員外，勞動者與用人單位都要訂立勞動合同。本來訂立勞動合同是勞動者和用人單位雙方的事，由勞動者和用人單位雙方平等協(xié)商確定。但是現(xiàn)階段，廣大勞動者的知識文化水平有判別，尤其是大量進城的農(nóng)民工，很多人對什么是勞動合同，怎么簽訂勞動合同，簽訂什么樣的勞動合同，可能都不懂，迫切需要得到工會組織的幫助和指導，合同范本《勞動合同法的解釋》。這些幫助、指導不是由工會代替職工與用人單位簽訂勞動合同，而是對職工作一些宣傳解釋工作，教育職工簽訂勞動合同的重要性，如何簽訂勞動合同，在勞動合同中有什么權(quán)利，應當履行哪些義務，怎么正確地履行勞動合同，違反勞動合同要承擔什么樣的責任，發(fā)生勞動爭議應當怎么辦？等等。目前，勞動合同的簽訂率不高，大量的勞動合同采取的是口頭形式，有的根本就沒有勞動合同，發(fā)生勞動爭議，處理起來沒有依據(jù)，造成一些案件久拖不決，勞動者的合法權(quán)益無從保護。針對現(xiàn)實中的這些情況，本法規(guī)定所有的。勞動合同必須要有書面形式，并對勞動合同的內(nèi)容作了明確的規(guī)定，要求比較嚴格，貫徹實施勞動合同法，用人單位和勞動者都有一個適應過程。因此，更需要工會發(fā)揮作用，由工會幫助、指導職工簽訂勞動合同，有利于勞動法、勞動合同法等法律的宣傳和貫徹執(zhí)行，有利于使簽訂的勞動合同更加符合法律、法規(guī)的規(guī)定，有利于勞動者和用人單位雙方利益的平等，有利于減少勞動爭議的發(fā)生。需要注意，這里的工會包括各級總工會和基層工會組織。
    二、與用人單位建立集體協(xié)商機制。
    集體協(xié)商機制是工會作為職工方代表與企業(yè)方就涉及職工權(quán)利的事項，為達到一致意見而建立的溝通和協(xié)商解決機制。建立集體協(xié)商機制，維護用人單位職工具體的權(quán)利。它的層面比三方機制要低。主要是由企業(yè)工會與用人單位建立。當然，也不排除地方總工會與用人單位之間建立集體協(xié)商機制。工會法規(guī)定，工會通過平等協(xié)商和集體合同制度，協(xié)調(diào)勞動關(guān)系，維護企業(yè)職工的勞動權(quán)益。集體協(xié)商的內(nèi)容包括職工的***管理；簽訂集體合同和監(jiān)督集體合同的履行；涉及職工權(quán)利的規(guī)章制度的制定、修改；企業(yè)職工的勞動報酬、工作時間和休息休假、保險福利、勞動安全衛(wèi)生、女職工和未成年工的特殊保護、職工培訓及職工文化體育生活；勞動爭議的預防和處理以及雙方認為需要協(xié)商的其他事項。企業(yè)工會與用人單位建立集體協(xié)商機制，定期或不定期地就上述事項進行平等協(xié)商，經(jīng)協(xié)商達成一致意見的，工會一方應當向職工傳達，要求職工遵守執(zhí)行；企業(yè)方也應當按照協(xié)商結(jié)果執(zhí)行。
    合同法解釋一二篇三
     合同法司法解釋一是由最高人民法院制定并于1999年公布實施，主要是為了知道司法實踐中，人民法院對合同法的適用。本次司法解釋主要涉及了合同法的適用范圍，訴訟時效，合同的效力以及代位權(quán)和撤銷權(quán)五個方面，下面就是合同法司法解釋一的全文。
     目錄
     一、法律適用范圍
     二、訴訟時效
     三、合同效力
     四、代位權(quán)
     五、撤銷權(quán)
     為了正確審理合同糾紛案件，根據(jù)《中華人民共和國合同法》(以下簡稱合同法)的規(guī)定，對人民法院適用合同法的有關(guān)問題作出如下解釋：
     一、法律適用范圍
     第一條合同法實施以后成立的合同發(fā)生糾紛起訴到人民法院的，適用合同法的規(guī)定;合同法實施以前成立的合同發(fā)生糾紛起訴到人民法院的，除本解釋另有規(guī)定的以外，適用當時的法律規(guī)定，當時沒有法律規(guī)定的，可以適用合同法的有關(guān)規(guī)定。
     第二條合同成立于合同法實施之前，但合同約定的履行期限跨越合同法實施之日或者履行期限在合同法實施之后，因履行合同發(fā)生的糾紛，適用合同法第四章的有關(guān)規(guī)定。
     第三條人民法院確認合同效力時，對合同法實施以前成立的合同，適用當時的法律合同無效而適用合同法合同有效的，則適用合同法。
     第四條合同法實施以后，人民法院確認合同無效，應當以全國人大及其常委會制定的法律和國務院制定的行政法規(guī)為依據(jù)，不得以地方性法規(guī)、行政規(guī)章為依據(jù)。
     第五條人民法院對合同法實施以前已經(jīng)作出終審裁決的案件進行再審，不適用合同法。
     二、訴訟時效
     第六條技術(shù)合同爭議當事人的權(quán)利受到侵害的事實發(fā)生在合同法實施之前，自當事人知道或者應當知道其權(quán)利受到侵害之日起至合同法實施之日超過一年的，人民法院不予保護;尚未超過一年的，其提起訴訟的時效期間為兩年。
     第七條技術(shù)進出口合同爭議當事人的權(quán)利受到侵害的事實發(fā)生在合同法實施之前，自當事人知道或者應當知道其權(quán)利受到侵害之日起至合同法施行之日超過兩年的，人民法院不予保護;尚未超過兩年的，其提起訴訟的時效期間為四年。
     第八條合同法第五十五條規(guī)定的“一年”、第七十五條和第一百零四條第二款規(guī)定的“五年”為不變期間，不適用訴訟時效中止、中斷或者延長的規(guī)定。
     三、合同效力
     第九條依照合同法第四十四條第二款的規(guī)定，法律、行政法規(guī)規(guī)定合同應當辦理批準手續(xù)，或者辦理批準、登記等手續(xù)才生效，在一審法庭辯論終結(jié)前當事人仍未辦理批準手續(xù)的，或者仍未辦理批準、登記等手續(xù)的，人民法院應當認定該合同未生效;法律、行政法規(guī)規(guī)定合同應當辦理登記手續(xù)。
     但未規(guī)定登記后生效的，當事人未辦理登記手續(xù)不影響合同的效力，合同標的物所有權(quán)及其他物權(quán)不能轉(zhuǎn)移。
     合同法第七十七條第二款、第八十七條、第九十六條第二款所列合同變更、轉(zhuǎn)讓、解除等情形，依照前款規(guī)定處理。
     第十條當事人超越經(jīng)營范圍訂立合同，人民法院不因此認定合同無效。但違反國家限制經(jīng)營、特許經(jīng)營以及法律、行政法規(guī)禁止經(jīng)營規(guī)定的'除外。
     四、代位權(quán)
     第十一條債權(quán)人依照合同法第七十三條的規(guī)定提起代位權(quán)訴訟，應當符合下列條件：
     (一)債權(quán)人對債務人的債權(quán)合法;
     (二)債務人怠于行使其到期債權(quán)，對債權(quán)人造成損害;
     (三)債務人的債權(quán)已到期;
     (四)債務人的債權(quán)不是專屬于債務人自身的債權(quán)。
     第十二條合同法第七十三條第一款規(guī)定的專屬于債務人自身的債權(quán)，是指基于扶養(yǎng)關(guān)系、撫養(yǎng)關(guān)系、贍養(yǎng)關(guān)系、繼承關(guān)系產(chǎn)生的給付請求權(quán)和勞動報酬、退休金、養(yǎng)老金、撫恤金、安置費、人壽保險、人身傷害賠償請求權(quán)等權(quán)利。
     第十三條合同法第七十三條規(guī)定的“債務人怠于行使其到期債權(quán)，對債權(quán)人造成損害的”，是指債務人不履行其對債權(quán)人的到期債務，又不以訴訟方式或者仲裁方式向其債務人主張其享有的具有金錢給付內(nèi)容的到期債權(quán)，致使債權(quán)人的到期債權(quán)未能實現(xiàn)。
     次債務人(即債務人的債務人)不認為債務人有怠于行使其到期債權(quán)情況的，應當承擔舉證責任。
     第十四條債權(quán)人依照合同法第七十三條的規(guī)定提起代位權(quán)訴訟的，由被告住所地人民法院管轄。
     第十五條債權(quán)人向人民法院起訴債務人以后，又向同一人民法院對次債務人提起代位權(quán)訴訟，符合本解釋第十三條的規(guī)定和《中華人民共和國民事訴訟法》第一百零八條規(guī)定的起訴條件的，應當立案受理;不符合本解釋第十三條規(guī)定的，告知債權(quán)人向次債務人住所地人民法院另行起訴。
     受理代位權(quán)訴訟的人民法院在債權(quán)人起訴債務人的訴訟裁決發(fā)生法律效力以前，應當依照《中華人民共和國民事訴訟法》第一百三十六條第(五)項的規(guī)定中止代位權(quán)訴訟。
     第十六條債權(quán)人以次債務人為被告向人民法院提起代位權(quán)訴訟，未將債務人列為第三人的，人民法院可以追加債務人為第三人。
     兩個或者兩個以上債權(quán)人以同一次債務人為被告提起代位權(quán)訴訟的，人民法院可以合并審理。
     第十七條在代位權(quán)訴訟中，債權(quán)人請求人民法院對次債務人的財產(chǎn)采取保全措施的，應當提供相應的財產(chǎn)擔保。
     第十八條在代位權(quán)訴訟中，次債務人對債務人的抗辯，可以向債權(quán)人主張。
     債務人在代位權(quán)訴訟中對債權(quán)人的債權(quán)提出異議，經(jīng)審查異議成立的，人民法院應當裁定駁回債權(quán)人的起訴。
     第十九條在代位權(quán)訴訟中，債權(quán)人勝訴的，訴訟費由次債務人負擔，從實現(xiàn)的債權(quán)中優(yōu)先支付。
     第二十條債權(quán)人向次債務人提起的代位權(quán)訴訟經(jīng)人民法院審理后認定代位權(quán)成立的，由次債務人向債權(quán)人履行清償義務，債權(quán)人與債務人、債務人與次債務人之間相應的債權(quán)債務關(guān)系即予消滅。
     第二十一條在代位權(quán)訴訟中，債權(quán)人行使代位權(quán)的請求數(shù)額超過債務人所負債務額或者超過次債務人對債務人所負債務額的，對超出部分人民法院不予支持。
     第二十二條債務人在代位權(quán)訴訟中，對超過債權(quán)人代位請求數(shù)額的債權(quán)部分起訴次債務人的，人民法院應當告知其向有管轄權(quán)的人民法院另行起訴。
     債務人的起訴符合法定條件的，人民法院應當受理;受理債務人起訴的人民法院在代位權(quán)訴訟裁決發(fā)生法律效力以前，應當依法中止。
     五、撤銷權(quán)
     第二十三條債權(quán)人依照合同法第七十四條的規(guī)定提起撤銷權(quán)訴訟的，由被告住所地人民法院管轄。
     第二十四條債權(quán)人依照合同法第七十四條的規(guī)定提起撤銷權(quán)訴訟時只以債務人為被告，未將受益人或者受讓人列為第三人的，人民法院可以追加該受益人或者受讓人為第三人。
     最高人民法院公告
     最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國合同法》若干問題的解釋(一)已于1999年12月1日由最高人民法院審判委員會第1090次會議通過，現(xiàn)予公布，自1999年12月29日起施行。
     一九九九年十二月十九日
     為了正確審理合同糾紛案件，根據(jù)《中華人民共和國合同法》(以下簡稱合同法)的規(guī)定，對人民法院適用合同法的有關(guān)問題作出如下解釋：
     一、法律適用范圍
     第一條 合同法實施以后成立的合同發(fā)生糾紛起訴到人民法院的，適用合同法的規(guī)定;合同法實施以前成立的合同發(fā)生糾紛起訴到人民法院的，除本解釋另有規(guī)定的以外，適用當時的法律規(guī)定，當時沒有法律規(guī)定的，可以適用合同法的有關(guān)規(guī)定。
     第二條 合同成立于合同法實施之前，但合同約定的履行期限跨越合同法實施之日或者履行期限在合同法實施之后，因履行合同發(fā)生的糾紛，適用合同法第四章的有關(guān)規(guī)定。
     第三條 人民法院確認合同效力時，對合同法實施以前成立的合同，適用當時的法律合同無效而適用合同法合同有效的，則適用合同法。
     第四條 合同法實施以后，人民法院確認合同無效，應當以全國人大及其常委會制定的法律和國務院制定的行政法規(guī)為依據(jù)，不得以地方性法規(guī)、行政規(guī)章為依據(jù)。
     第五條 人民法院對合同法實施以前已經(jīng)作出終審裁決的案件進行再審，不適用合同法。
    合同法解釋一二篇四
    第十五條當事人之間訂立有關(guān)設立、變更、轉(zhuǎn)讓和消滅不動產(chǎn)物權(quán)的合同，除法律另有規(guī)定或者合同另有約定外，自合同成立時生效；未辦理物權(quán)登記的，不影響合同效力。
    條文主旨。
    本條是關(guān)于合同效力和物權(quán)效力區(qū)分的規(guī)定。
    立法背景。
    本條規(guī)定的內(nèi)容，在民法學中稱為物權(quán)變動與其基礎關(guān)系或者說原因關(guān)系的區(qū)分原則。
    區(qū)分合同效力和登記的效力為我國民法學界普遍贊同，有的學者提出，區(qū)分原則具有如下幾個方面的實際意義：第一，有利于保護買受人依據(jù)合同所享有的占有權(quán)。
    在不動產(chǎn)買賣合同成立以后，即使投有辦理不動產(chǎn)權(quán)利移轉(zhuǎn)的登記手續(xù)，但是，因為合同已經(jīng)生效，所以依據(jù)有效合同而交付之后，買受人因此享有的占有權(quán)仍然受到保護。
    即使買受人不享有物權(quán)，但是可以享有合法的占有權(quán)，針對第三人的侵害不動產(chǎn)的行為，可以提起占有之訴。
    第二，有利于確立違約責任。
    如果一方在合同成立之后沒有辦理登記，或者拒絕履行登記義務，由于合同已經(jīng)成立并生效，此種拒不履行登記的行為構(gòu)成違約，應當承擔相應的違約責任。
    假如未辦理登記導致合同無效，非違約方將無法要求違約方承擔違約責任。
    第三，有利于保護無過錯一方當事人。
    當事人之間買賣房屋未經(jīng)登記的情況錯綜復雜，如果以登記為合同生效要件，則在因出賣人的原因而未辦理登記手續(xù)的情況下，在房屋價格上漲之后，出賣人有可能以未辦理登記將導致合同無效為理由，要求確認合同無效并返還房屋，這有可能鼓勵一些不法行為人規(guī)避法律，甚至利用房屋買賣欺詐他人，而損害的卻是善意的買受人的利益。
    特別是在房屋已經(jīng)交付使用，買受人對房屋已進行了重大修繕的情況下，如果因未登記而確認合同無效并返還房屋，這確實會妨礙現(xiàn)有的財產(chǎn)秩序。
    如果嚴格的區(qū)分合同效力和登記效力，則可以防止此種現(xiàn)象的發(fā)生。
    學者一般認為，區(qū)分兩種效力不但是科學的，符合物權(quán)為排他權(quán)而債權(quán)為請求權(quán)的基本法理，而且被民法實踐證明對分清物權(quán)法和債權(quán)法的不同作用范圍，區(qū)分當事人的不同法律責任，保障原因合同當事人的合法利益也是非常必要和行之有效的原則。
    曾有一段時期，我國的司法實踐以及一些立法，對這個問題有不同的認識。
    目前，無論是民法學界，還是法律規(guī)定和司法實踐，對于區(qū)分合同效力和登記效力，在認識上已經(jīng)基本一致。
    《合同法》第44條規(guī)定，依法成立的合同，自成立時生效。
    合同法還規(guī)定了導致合同無效的'各種情形。
    在這些情形中，并沒有不動產(chǎn)物權(quán)未依法登記的規(guī)定。
    雖然擔保法有抵押合同自登記之日起生效的規(guī)定，但本法在擔保物權(quán)編抵押權(quán)一章，改變r這一規(guī)定，即不動產(chǎn)抵押登記，只產(chǎn)生抵押權(quán)生效的效力。
    司法實踐也明確了區(qū)分合同效力與登記效力的原則，如最高人民法院1995年《關(guān)于審理房地產(chǎn)管理施行前房地產(chǎn)開發(fā)經(jīng)營案件若干問題的解答》規(guī)定，“轉(zhuǎn)讓合同簽訂后，雙方當事人應按合同約定和法律規(guī)定，到有關(guān)主管部門辦理土地使用權(quán)變更登記手續(xù)，一方拖延不辦。
    并以未辦理土地使用權(quán)變更登記手續(xù)為由主張合同無效的，人民法院不予支持，應責令當事人依法辦理土地使用權(quán)變更登記手續(xù)。”
    明確指出，不動產(chǎn)登記并不是買賣合同的生效要件，而是其履行行為的組成部分。
    同時還規(guī)定，“土地使用者與他人簽訂土地使用權(quán)轉(zhuǎn)讓合同后，未辦理土地使用權(quán)變更登記手續(xù)之前，又另與他人就同一土地使用權(quán)簽訂轉(zhuǎn)讓合同，并依法辦理了土地使用權(quán)變更登記手續(xù)的，土地使用權(quán)應由辦理土地使用權(quán)變更登記手續(xù)的受讓方取得。
    轉(zhuǎn)讓方給前一合同的受讓方造成損失的，應當承擔相應的民事責任。”轉(zhuǎn)讓方(即出讓人)因其過錯使得買受人不能取得土地使用權(quán)的，要承擔違約責任。
    顯然，土地使用權(quán)未辦理轉(zhuǎn)讓登記并不影響合同的約束力。
    最高人民法院《關(guān)于適用(中華人民共和國合同法、若干問題的解釋》規(guī)定，依照《合同法》第44條第2款的規(guī)定，法律、行政法規(guī)規(guī)定合同應當辦理批準手續(xù)，或者辦理批準、登記等手續(xù)才生效，在一審法庭辯論終結(jié)前當事人仍未辦理批準手續(xù)的，或者仍未辦理批準、登記等手續(xù)的，人民法院應當認定該合同未生效；法律、行政法規(guī)規(guī)定合同應當辦理登記手續(xù)。
    但未規(guī)定登記后生效的，當事人未辦理髓記手續(xù)不影響合同的效力，合同標的物所有權(quán)及其他物權(quán)不能轉(zhuǎn)移。
    條文解讀。
    以發(fā)生物權(quán)變動為目的的基礎關(guān)系，主要是合同，它屬于債權(quán)法律關(guān)系的范疇，成立以及生效應該依據(jù)合同法來判斷。
    民法學將這種合同看成是物權(quán)變動的原因行為。
    不動產(chǎn)物權(quán)的變動只能在登記時生效，依法成立生效的合同也許不能發(fā)生物權(quán)變動的結(jié)果。
    這可能是因為物權(quán)因客觀情勢發(fā)生變遷，使得物權(quán)的變動成為不可能；也可能是物權(quán)的出讓人“一物二賣”，其中一個買受人先行進行了不動產(chǎn)磴記，其他的買受人便不可能取得合同約定轉(zhuǎn)讓的物權(quán)。
    有關(guān)設立、變更、轉(zhuǎn)讓和消滅不動產(chǎn)物權(quán)的合同和物權(quán)的設立、變更、轉(zhuǎn)讓和消滅本身是兩個應當加以區(qū)分的情況。
    除非法律有特別規(guī)定，合同一經(jīng)成立，只要不違反法律的強制性規(guī)定和社會公共利益，就可以發(fā)生效力。
    合同只是當事人之間的一種合意，并不必然與登記聯(lián)系在一起。
    登記是針對民事權(quán)利的變動而設定的，它是與物權(quán)的變動聯(lián)系在一起的，是一種物權(quán)變動的公示的方法。
    登記并不是針對合同行為，而是針對物權(quán)的變動所采取的一種公示方法，如果當事人之間僅就物權(quán)的變動達成合意，而沒有辦理登記，合同仍然有效。
    例如，當事人雙方訂立了房屋買賣合同之后，合同就已經(jīng)生效，如果沒有辦理登記手續(xù)，房屋所有權(quán)不能發(fā)生移轉(zhuǎn)，但買受人基于有效合同而享有的占有權(quán)仍然受到保護。
    違約的合同當事人一方應該承擔違約責任。
    依不同情形，買受人可以請求債務人實際履行合同，即請求出賣人辦理不動產(chǎn)轉(zhuǎn)讓登記，或者請求債務人賠償損失。
    合同法解釋一二篇五
    第九條當事人訂立合同，應當具有相應的民事權(quán)利能力和民事行為能力。
    當事人依法可以委托代理人訂立合同。
    【釋義】本條是對合同當事人的資格以及委托代理人訂立合同的規(guī)定。
    一、民事權(quán)利能力。
    民事權(quán)利能力是指法律賦予民事主體享有民事權(quán)利和承擔民事義務的能力，也就是民事主體享有權(quán)利和承擔義務的資格，是作為民事主體進行民事活動的前提條件。如法律規(guī)定，國家保護公民的財產(chǎn)所有權(quán)，則每一個公民都享有行使財產(chǎn)所有權(quán)的權(quán)利能力。
    但并不是說，只有當公民行使了某一項民事權(quán)利，才能證明其有權(quán)利能力。國家賦予公民的民事權(quán)利能力是一種法律上的確認，它不以公民是否行使民事權(quán)利決定是否擁有民事權(quán)利能力。
    民事權(quán)利能力與具體民事權(quán)利的不同在于：
    第一，民事權(quán)利能力是取得具體民事權(quán)利的前提。法律賦予公民財產(chǎn)所有權(quán)的權(quán)利能力，但只有參加到具體的民事法律關(guān)系中，才能享有具體的民事權(quán)利，如果不參加具體的民事關(guān)系，就只有民事權(quán)利能力，而沒有民事權(quán)利。
    第二，民事權(quán)利能力是指享有民事權(quán)利與承擔民事義務兩個方面，民事權(quán)利能力不僅是享有民事權(quán)利的前提，還是承擔民事義務的前提。
    而民事權(quán)利一般僅僅指權(quán)利，不包括民事義務。第三，民事權(quán)利能力是由法律直接賦予的，而民事權(quán)利則是在具體的民事活動中產(chǎn)生的。
    公民的權(quán)利能力始于出生，終于死亡。一般說來，公民的權(quán)利能力與年齡無關(guān)，但有的權(quán)利能力，需要達到一定年齡時才能享有，如工作的權(quán)利能力。公民的權(quán)利能力是法律所賦予的，與公民的人身不可分離，非依法律不得限制與剝奪，亦不得由公民本人放棄。
    公民從事訂立合同的民事活動，應當具備訂立合同所需要的民事權(quán)利能力。一般說來，公民訂立合同的權(quán)利能力不受限制。只要不違背法律的強制性規(guī)定，都可以自由地訂立合同。但是，公民的權(quán)利能力受到一般的社會發(fā)展條件的限制。
    二、民事行為能力。
    民事行為能力是指民事主體以自己的行為享有民事權(quán)利、承擔民事義務的能力。
    也就是民事主體以自己的行為享有民事權(quán)利、承擔民事義務的資格。這里的“能力”或者“資格”是指民事主體的意識能力或者精神狀態(tài)，包括思維是否正常，是否有認識能力、判斷能力，是否具有辨別是非和處理自己事務的能力。民事行為能力與民事權(quán)利能力不同。民事行為能力以民事權(quán)利能力為前提，只有具備民事權(quán)利能力，才可能有民事行為能力。
    但有民事權(quán)利能力，不一定有民事行為能力。民事行為能力既包括民事主體對其實施的合法行為取得民事權(quán)利、承擔民事義務的能力，也包括對其實施的違法行為承擔民事責任的能力。
    自然人的民事行為能力可以分為完全民事行為能力、無民事行為能力和限制民事行為能力等三種情況。
    (一)完全民事行為能力，指達到一定年齡的人，具有以自己的行為取得民事權(quán)利和承擔民事義務的資格。
    一般而言，成年人生理和心理發(fā)育成熟，具有一定的社會經(jīng)驗和對事物的認識能力和判斷能力，具有獨立生活的能力，不僅能夠有意識地實施法律行為，而且能夠估計到實施某種行為可能發(fā)生的后果及對自己和他人的影響。
    因此，一般的立法都規(guī)定成年人在法律上具有完全民事行為能力。民法通則規(guī)定，18周歲以上的公民是成年人，具有完全民事行為能力，可以獨立進行民事活動，是完全民事行為能力人。
    (二)無民事行為能力，是指公民不具有以自己的行為參與民事法律關(guān)系取得民事權(quán)利和承擔民事義務的資格。依據(jù)民法通則的規(guī)定，不滿10周歲的未成年人和不能辨認自己行為的精神病人是無民事行為能力人。
    不滿10周歲的未成年人，由于年齡太小，認識能力與判斷能力太差，還不能有意識、有目的地進行民事活動，從保護他們的利益和保障社會經(jīng)濟秩序出發(fā)，法律不賦予他們民事行為能力。他們所需要進行的民事活動，由他們的父母或者其他法定代理人代為進行。
    不能辨認自己行為的精神病人，由于他們喪失了認識能力和判斷能力，無法獨立進行民事活動，從維護他們的利益與保障社會經(jīng)濟秩序出發(fā)，法律不賦于他們民事行為能力。他們所需要進行的民事活動，由其法定代理人代為進行。
    (三)限制民事行為能力，又稱不完全民事行為能力，按照民法通則的規(guī)定，10周歲以上的未成年人和不能完全辨認自己行為的精神病人是限制民事行為能力人。
    10周歲以上的未成年人，生理與心理有一定程度地發(fā)育，并且已接受一定程度的正規(guī)而有系統(tǒng)的社會教育，有一定的認識能力與判斷能力，具有一定的獨立生活能力，并且隨著年齡的增長，各方面的能力也在不斷地增強。
    具備了一定的從事民事活動的能力。因此，法律應當賦予他們一定的民事行為能力。另一方面，雖然有一定的行為能力，但智力發(fā)展還不全面，社會生活經(jīng)驗還不夠豐富，認識能力與判斷能力還比較弱，對某些較為復雜的事情還不能完全進行成熟地認識與判斷，也不完全具備有效地保護自己的能力。
    因此，法律不能賦予他們完全的民事行為能力，而是賦予他們一定的、與其認識能力和判斷能力相適應的行為能力。他們可以進行與其年齡、智力相適應的民事活動。其他民事活動，由其法定代理人代理進行，或者取得法定代理人的同意。
    并非所有精神病人都是完全沒有民事行為能力的人，有的精神病人并未完全喪失行為能力，有一定的認識與判斷能力，應當賦予一定的民事行為能力。因此，民法通則規(guī)定，不能完全辨認自己行為的精神病人是限制民事行為能力人，可以進行與其精神健康狀況相適應的民事活動；其他民事活動由其法定代理人代理，或者征得其法定代理人的同意。
    三、法人的民事權(quán)利能力與民事行為能力。
    法人是法律設定的民事主體，與自然人有很大不同，法人是否有民事權(quán)利能力與民事行為能力呢？民法通則規(guī)定，法人是具有民事權(quán)利能力和民事行為能力，依法獨立享有民事權(quán)利和承擔民事義務的組織。
    法人的民事權(quán)利能力和民事行為能力，從法人成立時產(chǎn)生，到法人終止時消滅。法人的民事權(quán)利能力在性質(zhì)上與自然人的民事權(quán)利能力一樣，是法人享有民事權(quán)利、承擔民事義務的能力，是法人作為民事主體的資格。
    法人的民事行為能力在性質(zhì)上與自然人的民事行為能力也是一樣的，是法人通過自己的行為參與民事活動、享有民事權(quán)利、承擔民事義務的能力，是法人能夠以自己的意思進行民事活動的資格。法人的民事行為能力是通過法人的法定代表人、代表機構(gòu)或者代理人來實現(xiàn)的`。
    法人的民事權(quán)利能力與行為能力，取決于有關(guān)法律、法規(guī)的規(guī)定以及有關(guān)部門對法人設立等的審查批準，不同法人的權(quán)利能力、行為能力的范圍是不同的。一般來說，法人的業(yè)務范圍或者經(jīng)營范圍就是法人的民事權(quán)利能力與行為能力的范圍。
    法人的權(quán)利能力與行為能力在范圍上是一致的。法人的權(quán)利能力和行為能力與自然人有很大不同。自然人的民事權(quán)利能力是普遍、一致和平等的，自然人的權(quán)利能力通常沒有多大差別，基本上是相同的，而法人的民事權(quán)利能力的大小、范圍，取決于成立的宗旨和任務，差別可能是很大的。
    某些民事權(quán)利能力只有自然人才能享有，如婚姻、收養(yǎng)、繼承等，而某些民事權(quán)利能力只有法人才能享有，如煙草、黃金等只有法人才能經(jīng)營。
    四、關(guān)于代理。
    自然人、法人進行民事活動，
    一是親自實施某種民事法律行為，
    二是通過代理人實施某種民事法律行為。通過代理人實施民事法律行為，就涉及民法中的代理。民法通則規(guī)定，代理人在代理權(quán)限內(nèi)，以被代理人的名義實施民事法律行為。被代理人對代理人的代理行為，承擔民事責任。這一規(guī)定表明了代理的幾個特點：
    一、代理人在代理權(quán)限內(nèi)進行代理活動。
    二、代理人以被代理人的名義進行代理活動。
    三、代理人的代理活動是實施某種民事法律行為。四、代理人代理活動產(chǎn)生的法律后果由被代理人承擔。
    按照民法通則的規(guī)定，代理分為三種形式：
    (一)法定代理?；诜傻闹苯右?guī)定而產(chǎn)生的代理為法定代理。民法通則規(guī)定，無民事行為能力人、限制民事行為能力人的法定代理人是其監(jiān)護人。未成年人的父母是未成年人的監(jiān)護人，如果沒有父母或者父母沒有監(jiān)護能力，依法由祖父母、外祖父母、兄、姐以及依法確定的其他人、單位擔任監(jiān)護人。
    無民事行為能力人的精神病人、限制民事行為能力人的精神病人，由配偶、父母、成年子女、其他近親屬以及依法確定的其他人、單位擔任監(jiān)護人。
    (二)指定代理。依照法律規(guī)定因人民法院或者其他部門的指定而產(chǎn)生的代理為指定代理。指定代理適用于無民事行為能力人、限制民事行為能力人，在沒有法定代理人、對法定代理人有爭議或者法定代理人無正當理由不能代理的情況下，才會產(chǎn)生指定代理。民法通則規(guī)定，對擔任監(jiān)護人有爭議的，由未成年人的父、母的所在單位或者未成年人住所地的居民委員會、村民委員會在近親屬中指定。
    對指定不服提起訴訟的，由人民法院裁決。指定監(jiān)護人，也就是指定法定代理人。民事訴訟法規(guī)定，無訴訟行為能力人由他的監(jiān)護人作為法定代理人代為訴訟。法定代理人之間互相推諉代理責任的，由人民法院指定其中一人代為訴訟。
    (三)委托代理。委托代理是按照委托人的委托而產(chǎn)生的代理。委托代理是代理中適用最廣泛、最普遍的一種形式，除具有人身關(guān)系性質(zhì)的民事活動外，一般民事活動都可以實行委托代理。
    因此，本條第二款規(guī)定，當事人依法可以委托代理人訂立合同。按照民法通則的規(guī)定，委托代理可以采用口頭形式，也可以采用書面形式。法律規(guī)定用書面形式的，應當用書面形式。如果是書面形式的委托代理，應當簽發(fā)授權(quán)委托書。
    授權(quán)委托書屬單方法律行為，一經(jīng)被代理人簽發(fā)，立即生效。授權(quán)委托書是產(chǎn)生委托代理的根據(jù)。在民事活動中，如果第三人要求證明委托代理的資格，委托代理人應當出示授權(quán)委托書。在委托代理中，委托代理人必要時可能將受委托的一部分或者全部事項再委托給其他人辦理，這叫轉(zhuǎn)委托。
    按照民法通則的規(guī)定，委托代理人為被代理人的利益需要轉(zhuǎn)委托他人代理的，應當事先取得被代理人的同意。
    事先沒有取得被代理人同意的，應當在事后及時告訴被代理人，如果被代理人不同意，由代理人對自己所轉(zhuǎn)托的人的行為負民事責任，但在緊急情況下，為了保護被代理人的利益而轉(zhuǎn)委托他人代理的除外。
    合同法解釋一二篇六
    (3月15日第九屆全國人民代表大會第二次會議通過193月15日中華人民共和國主席令第十五號公布自年10月1日起施行)。
    頒布單位：全國人大常委會。
    時效性：現(xiàn)行有效。
    總則。
    第一章一般規(guī)定。
    第一條為了保護合同當事人的合法權(quán)益，維護社會經(jīng)濟秩序，促進社會主義現(xiàn)代化建設，制定本法。
    第二條本法所稱合同是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設立、變更、終止民事權(quán)利義務關(guān)系的協(xié)議。
    婚姻、收養(yǎng)、監(jiān)護等有關(guān)身份關(guān)系的協(xié)議，適用其他法律的規(guī)定。
    第三條合同當事人的法律地位平等，一方不得將自己的意志強加給另一方。
    第四條當事人依法享有自愿訂立合同的權(quán)利，任何單位和個人不得非法干預。
    第五條當事人應當遵循公平原則確定各方的權(quán)利和義務。
    第六條當事人行使權(quán)利、履行義務應當遵循誠實信用原則。
    第七條當事人訂立、履行合同，應當遵守法律、行政法規(guī)，尊重社會公德，不得擾亂社會經(jīng)濟秩序，損害社會公共利益。
    第八條依法成立的合同，對當事人具有法律約束力。當事人應當按照約定履行自己的義務，不得擅自變更或者解除合同。
    依法成立的合同，受法律保護。
    第二章合同的訂立。
    第九條當事人訂立合同，應當具有相應的民事權(quán)利能力和民事行為能力。
    當事人依法可以委托代理人訂立合同。
    第十條當事人訂立合同，有書面形式、口頭形式和其他形式。
    法律、行政法規(guī)規(guī)定采用書面形式的，應當采用書面形式。當事人約定采用書面形式的，應當采用書面形式。
    第十一條書面形式是指合同書、信件和數(shù)據(jù)電文(包括電報、電傳、傳真、電子數(shù)據(jù)交換和電子郵件)等可以有形地表現(xiàn)所載內(nèi)容的形式。
    第十二條合同的內(nèi)容由當事人約定，一般包括以下條款：
    (一)當事人的名稱或者姓名和住所；
    (二)標的；
    (三)數(shù)量；
    (四)質(zhì)量；
    (五)價款或者報酬；
    (六)履行期限、地點和方式；
    (七)違約責任；
    (八)解決爭議的方法。
    當事人可以參照各類合同的示范文本訂立合同。
    第十三條當事人訂立合同，采取要約、承諾方式。
    第十四條要約是希望和他人訂立合同的意思表示，該意思表示應當符合下列規(guī)定：
    (一)內(nèi)容具體確定；
    (二)表明經(jīng)受要約人承諾，要約人即受該意思表示約束。
    第十五條要約邀請是希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示。寄送的價目表、拍賣公告、招標公告、招股說明書、商業(yè)廣告等為要約邀請。
    商業(yè)廣告的內(nèi)容符合要約規(guī)定的，視為要約。
    第十六條要約到達受要約人時生效。
    采用數(shù)據(jù)電文形式訂立合同，收件人指定特定系統(tǒng)接收數(shù)據(jù)電文的，該數(shù)據(jù)電文進入該特定系統(tǒng)的時間，視為到達時間；未指定特定系統(tǒng)的，該數(shù)據(jù)電文進入收件人的任何系統(tǒng)的首次時間，視為到達時間。
    第十七條要約可以撤回。撤回要約的通知應當在要約到達受要約人之前或者與要約同時到達受要約人。
    第十八條要約可以撤銷。撤銷要約的通知應當在受要約人發(fā)出承諾通知之前到達受要約人。
    第十九條有下列情形之一的，要約不得撤銷：
    (一)要約人確定了承諾期限或者以其他形式明示要約不可撤銷；
    (二)受要約人有理由認為要約是不可撤銷的，并已經(jīng)為履行合同作了準備工作。
    第二十條有下列情形之一的，要約失效：
    (一)拒絕要約的通知到達要約人；
    (二)要約人依法撤銷要約；
    (三)承諾期限屆滿，受要約人未作出承諾；
    (四)受要約人對要約的內(nèi)容作出實質(zhì)性變更。
    第二十一條承諾是受要約人同意要約的意思表示。
    第二十二條承諾應當以通知的方式作出，但根據(jù)交易習慣或者要約表明可以通過行為作出承諾的除外。
    第二十三條承諾應當在要約確定的期限內(nèi)到達要約人。
    要約沒有確定承諾期限的，承諾應當依照下列規(guī)定到達：
    (一)要約以對話方式作出的，應當即時作出承諾，但當事人另有約定的除外；
    (二)要約以非對話方式作出的，承諾應當在合理期限內(nèi)到達。
    第二十四條要約以信件或者電報作出的，承諾期限自信件載明的日期或者電報交發(fā)之日開始計算。信件未載明日期的，自投寄該信件的郵戳日期開始計算。要約以電話、傳真等快速通訊方式作出的，承諾期限自要約到達受要約人時開始計算。
    第二十五條承諾生效時合同成立。
    第二十六條承諾通知到達要約人時生效。承諾不需要通知的，根據(jù)交易習慣或者要約的要求作出承諾的行為時生效。
    采用數(shù)據(jù)電文形式訂立合同的，承諾到達的時間適用本法第十六條第二款的規(guī)定。
    第二十七條承諾可以撤回。撤回承諾的通知應當在承諾通知到達要約人之前或者與承諾通知同時到達要約人。
    第二十八條受要約人超過承諾期限發(fā)出承諾的，除要約人及時通知受要約人該承諾有效的以外，為新要約。
    第二十九條受要約人在承諾期限內(nèi)發(fā)出承諾，按照通常情形能夠及時到達要約人，但因其他原因承諾到達要約人時超過承諾期限的，除要約人及時通知受要約人因承諾超過期限不接受該承諾的以外，該承諾有效。
    第三十條承諾的內(nèi)容應當與要約的內(nèi)容一致。受要約人對要約的內(nèi)容作出實質(zhì)性變更的，為新要約。有關(guān)合同標的、數(shù)量、質(zhì)量、價款或者報酬、履行期限、履行地點和方式、違約責任和解決爭議方法等的變更，是對要約內(nèi)容的實質(zhì)性變更。
    合同法解釋一二篇七
    新華社北京9月18日電(記者杜宇)18日公布的《中華人民共和國勞動合同法實施條例》規(guī)定，勞務派遣單位不得以非全日制用工形式招用被派遣勞動者。
    《條例》指出，用人單位或者其所屬單位出資或者合伙設立的勞務派遣單位，向本單位或者所屬單位派遣勞動者的，屬于勞動合同法第六十七條規(guī)定的不得設立的勞務派遣單位。
    為了避免用工單位規(guī)避勞動合同法律義務，侵害勞動者的合法權(quán)益，《條例》規(guī)定，用工單位應當履行勞動合同法第六十二條規(guī)定的義務，維護被派遣勞動者的合法權(quán)益。
    用人單位不按規(guī)定建立職工名冊最高可罰2萬元。
    新華社北京9月18日電(記者杜宇)18日公布的《中華人民共和國勞動合同法實施條例》規(guī)定，用人單位違反勞動合同法有關(guān)建立職工名冊規(guī)定的，由勞動行政部門責令限期改正；逾期不改正的，由勞動行政部門處元以上2萬元以下的罰款。
    勞動合同法第七條規(guī)定，用人單位自用工之日起即與勞動者建立勞動關(guān)系。用人單位應當建立職工名冊備查。
    《條例》進一步細化了職工名冊的內(nèi)容，規(guī)定應當包括勞動者姓名、性別、公民身份號碼、戶籍地址及現(xiàn)住址、聯(lián)系方式、用工形式、用工起始時間、勞動合同期限等內(nèi)容。
    14種情形用人單位可解除無固定期限勞動合同。
    新華社北京9月18日電(記者杜宇)18日公布的《中華人民共和國勞動合同法實施條例》規(guī)定，14種情形下用人單位可以與勞動者解除無固定期限勞動合同。
    這14種情形是：(一)用人單位與勞動者協(xié)商一致的；(二)勞動者在試用期間被證明不符合錄用條件的；(三)勞動者嚴重違反用人單位的規(guī)章制度的；(四)勞動者嚴重失職，營私舞弊，給用人單位造成重大損害的；(五)勞動者同時與其他用人單位建立勞動關(guān)系，對完成本單位的工作任務造成嚴重影響，或者經(jīng)用人單位提出，拒不改正的；(六)勞動者以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使用人單位在違背真實意思的情況下訂立或者變更勞動合同的；(七)勞動者被依法追究刑事責任的；(八)勞動者患病或者非因工負傷，在規(guī)定的醫(yī)療期滿后不能從事原工作，也不能從事由用人單位另行安排的工作的；(九)勞動者不能勝任工作，經(jīng)過培訓或者調(diào)整工作崗位，仍不能勝任工作的；(十)勞動合同訂立時所依據(jù)的客觀情況發(fā)生重大變化，致使勞動合同無法履行，經(jīng)用人單位與勞動者協(xié)商，未能就變更勞動合同內(nèi)容達成協(xié)議的；(十一)用人單位依照企業(yè)破產(chǎn)法規(guī)定進行重整的；(十二)用人單位生產(chǎn)經(jīng)營發(fā)生嚴重困難的；(十三)企業(yè)轉(zhuǎn)產(chǎn)、重大技術(shù)革新或者經(jīng)營方式調(diào)整，經(jīng)變更勞動合同后，仍需裁減人員的；(十四)其他因勞動合同訂立時所依據(jù)的客觀經(jīng)濟情況發(fā)生重大變化，致使勞動合同無法履行的。
    用人單位違法解除或終止合同支付賠償金后不再支付經(jīng)濟補償。
    新華社北京9月18日電(記者杜宇)18日公布的《中華人民共和國勞動合同法實施條例》規(guī)定，用人單位違反勞動合同法的規(guī)定解除或者終止勞動合同，依照勞動合同法第八十七條的規(guī)定支付了賠償金的，不再支付經(jīng)濟補償。賠償金的計算年限自用工之日起計算。
    《條例》還規(guī)定，用人單位依法終止工傷職工的勞動合同的，除依照勞動合同法第四十七條的規(guī)定支付經(jīng)濟補償外，還應當依照國家有關(guān)工傷保險的規(guī)定支付一次性工傷醫(yī)療補助金和傷殘就業(yè)補助金。
    針對用人單位出具的解除、終止勞動合同的證明，《條例》要求，應當寫明勞動合同期限、解除或者終止勞動合同的日期、工作崗位、在本單位的工作年限。
    合同法解釋一二篇八
    (3月15日第九屆全國人民代表大會第二次會議通過193月15日中華人民共和國主席令第十五號公布自1999年10月1日起施行)。
    頒布單位：全國人大常委會。
    時效性：現(xiàn)行有效。
    總則。
    第一章一般規(guī)定。
    第一條為了保護合同當事人的合法權(quán)益，維護社會經(jīng)濟秩序，促進社會主義現(xiàn)代化建設，制定本法。
    第二條本法所稱合同是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設立、變更、終止民事權(quán)利義務關(guān)系的協(xié)議。
    婚姻、收養(yǎng)、監(jiān)護等有關(guān)身份關(guān)系的協(xié)議，適用其他法律的規(guī)定。
    第三條合同當事人的法律地位平等，一方不得將自己的意志強加給另一方。
    第四條當事人依法享有自愿訂立合同的權(quán)利，任何單位和個人不得非法干預。
    第五條當事人應當遵循公平原則確定各方的權(quán)利和義務。
    第六條當事人行使權(quán)利、履行義務應當遵循誠實信用原則。
    第七條當事人訂立、履行合同，應當遵守法律、行政法規(guī)，尊重社會公德，不得擾亂社會經(jīng)濟秩序，損害社會公共利益。
    第八條依法成立的合同，對當事人具有法律約束力。當事人應當按照約定履行自己的義務，不得擅自變更或者解除合同。
    依法成立的合同，受法律保護。
    第二章合同的訂立。
    第九條當事人訂立合同，應當具有相應的民事權(quán)利能力和民事行為能力。
    當事人依法可以委托代理人訂立合同。
    第十條當事人訂立合同，有書面形式、口頭形式和其他形式。
    法律、行政法規(guī)規(guī)定采用書面形式的，應當采用書面形式。當事人約定采用書面形式的，應當采用書面形式。
    第十一條書面形式是指合同書、信件和數(shù)據(jù)電文(包括電報、電傳、傳真、電子數(shù)據(jù)交換和電子郵件)等可以有形地表現(xiàn)所載內(nèi)容的形式。
    第十二條合同的內(nèi)容由當事人約定，一般包括以下條款：
    (一)當事人的名稱或者姓名和住所;。
    (二)標的;。
    (三)數(shù)量;。
    (四)質(zhì)量;。
    (五)價款或者報酬;。
    (六)履行期限、地點和方式;。
    (七)違約責任;。
    (八)解決爭議的方法。
    當事人可以參照各類合同的示范文本訂立合同。
    第十三條當事人訂立合同，采取要約、承諾方式。
    第十四條要約是希望和他人訂立合同的意思表示，該意思表示應當符合下列規(guī)定：
    (一)內(nèi)容具體確定;。
    (二)表明經(jīng)受要約人承諾，要約人即受該意思表示約束。
    第十五條要約邀請是希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示。寄送的價目表、拍賣公告、招標公告、招股說明書、商業(yè)廣告等為要約邀請。
    商業(yè)廣告的內(nèi)容符合要約規(guī)定的，視為要約。
    第十六條要約到達受要約人時生效。
    采用數(shù)據(jù)電文形式訂立合同，收件人指定特定系統(tǒng)接收數(shù)據(jù)電文的，該數(shù)據(jù)電文進入該特定系統(tǒng)的時間，視為到達時間;未指定特定系統(tǒng)的，該數(shù)據(jù)電文進入收件人的任何系統(tǒng)的首次時間，視為到達時間。
    第十七條要約可以撤回。撤回要約的通知應當在要約到達受要約人之前或者與要約同時到達受要約人。
    第十八條要約可以撤銷。撤銷要約的通知應當在受要約人發(fā)出承諾通知之前到達受要約人。
    第十九條有下列情形之一的，要約不得撤銷：
    (一)要約人確定了承諾期限或者以其他形式明示要約不可撤銷;。
    (二)受要約人有理由認為要約是不可撤銷的，并已經(jīng)為履行合同作了準備工作。
    第二十條有下列情形之一的，要約失效：
    (一)拒絕要約的通知到達要約人;。
    (二)要約人依法撤銷要約;。
    (三)承諾期限屆滿，受要約人未作出承諾;。
    (四)受要約人對要約的內(nèi)容作出實質(zhì)性變更。
    第二十一條承諾是受要約人同意要約的意思表示。
    第二十二條承諾應當以通知的方式作出，但根據(jù)交易習慣或者要約表明可以通過行為作出承諾的除外。
    第二十三條承諾應當在要約確定的期限內(nèi)到達要約人。
    要約沒有確定承諾期限的，承諾應當依照下列規(guī)定到達：
    (一)要約以對話方式作出的，應當即時作出承諾，但當事人另有約定的除外;。
    (二)要約以非對話方式作出的，承諾應當在合理期限內(nèi)到達。
    第二十四條要約以信件或者電報作出的，承諾期限自信件載明的日期或者電報交發(fā)之日開始計算。信件未載明日期的，自投寄該信件的郵戳日期開始計算。要約以電話、傳真等快速通訊方式作出的，承諾期限自要約到達受要約人時開始計算。
    第二十五條承諾生效時合同成立。
    第二十六條承諾通知到達要約人時生效。承諾不需要通知的，根據(jù)交易習慣或者要約的要求作出承諾的行為時生效。
    采用數(shù)據(jù)電文形式訂立合同的，承諾到達的時間適用本法第十六條第二款的規(guī)定。
    第二十七條承諾可以撤回。撤回承諾的通知應當在承諾通知到達要約人之前或者與承諾通知同時到達要約人。
    第二十八條受要約人超過承諾期限發(fā)出承諾的，除要約人及時通知受要約人該承諾有效的以外，為新要約。
    第二十九條受要約人在承諾期限內(nèi)發(fā)出承諾，按照通常情形能夠及時到達要約人，但因其他原因承諾到達要約人時超過承諾期限的，除要約人及時通知受要約人因承諾超過期限不接受該承諾的以外，該承諾有效。
    第三十條承諾的內(nèi)容應當與要約的內(nèi)容一致。受要約人對要約的內(nèi)容作出實質(zhì)性變更的，為新要約。有關(guān)合同標的、數(shù)量、質(zhì)量、價款或者報酬、履行期限、履行地點和方式、違約責任和解決爭議方法等的變更，是對要約內(nèi)容的實質(zhì)性變更。
    合同法解釋一二篇九
    第十一條根據(jù)合同法第四十七條、第四十八條的規(guī)定，追認的意思表示自到達相對人時生效，合同自訂立時起生效。
    【條文主旨】。
    本條是關(guān)于效力待定合同中追認的生效時間及合同生效時間的解釋。
    【條文理解】。
    一、對《合同法》第47、48條含義的說明。
    《合同法》第47、48條分別是對限制民事行為能力人、無權(quán)代理人簽訂的合同的效力問題的規(guī)定。
    第47條規(guī)定：“限制民事行為能力人訂立的合同，經(jīng)法定代理人追認后，該合同有效，但純獲利益的合同或者與其年齡、智力、精神健康狀況相適應而訂立的合同，不必經(jīng)法定代理人追認。
    相對人可以催告法定代理人在一個月內(nèi)予以追認。法定代理人未作表示的，視為拒絕追認。合同被追認之前，善意相對人有撤銷的權(quán)利。撤銷應當以通知的方式作出?！?BR>    第48條規(guī)定：“行為人沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后以被代理人名義訂立的合同，未經(jīng)被代理人追認，對被代理人不發(fā)生效力，由行為人承擔責任。相對人可以催告被代理人在一個月內(nèi)予以追認。被代理人未作表示的，視為拒絕追認。
    合同被追認之前，善意相對人有撤銷的權(quán)利。撤銷應當以通知的方式作出?！备鶕?jù)上述規(guī)定，限制行為能力人和無權(quán)代理人所簽訂的合同屬于效力待定合同，此類合同的效力可以通過追認等方式進行補正。
    什么是效力待定的合同？《合同法》對此未作明確規(guī)定。
    學者通說認為，效力待定的合同是指效力是否發(fā)生，尚未確定，有待于其他行為或事實使之確定的合同。
    效力待定，有時又被稱為不確定的無效或浮動的效力。
    《合同法》在第47條、第48條、第51條分別就限制民事行為能力人訂立的合同、無權(quán)代理人訂立的合同、無權(quán)處分人訂立的合同的效力問題專門作了規(guī)定，明確這三類合同的效力需要待有關(guān)權(quán)利人追認后才能生效。
    效力待定合同主要有以下三個特征：(1)效力待定合同已經(jīng)成立。
    合同成立是一事實判斷問題，關(guān)系到合同是否存在。
    合同成立主要體現(xiàn)當事人的意志，體現(xiàn)合同自由原則。
    就合同成立的一般要件而論，締約主體就主要條款達成合意足矣。
    (2)合同的效力既非完全有效，也非完全無效，而是處于一種不確定的中間狀態(tài)，這也是效力待定合同與可撤銷合同、無效合同的區(qū)別所在。
    合同效力問題體現(xiàn)了立法者對合同的價值判斷，體現(xiàn)了國家對合同關(guān)系的干預。
    對可撤銷合同而言，合同在未被撤銷前，是有效合同；對無效合同而言，合同的效力是自始無效、當然無效、絕對無效。
    (3)效力待定合同是否已經(jīng)發(fā)生效力尚不能確定，有待于其他行為或事實使之確定。
    效力待定合同本身是一種效力不確定的合同，但它本身并沒有違反強行法的規(guī)定和公序良俗，因而法律對這種合同并不進行國家干預，強行使之無效，而是把選擇合同是否有效的權(quán)利賦予當事人，從而排除法院干預的權(quán)力，充分尊重當事人的意志。
    從造成合同效力瑕疵的原因上說，效力待定合同最大的瑕疵在于當事人缺乏締約能力和處分能力，但這類瑕疵并非不可彌補，而對可撤銷合同而言，最大的瑕疵在于當事人意思表示不真實，如《合同法》第54條所列舉的重大誤解、顯示公平、違背真實意思等。
    權(quán)利人的追認行為產(chǎn)生使效力待定的合同確定有效的法律效力。
    但合同生效時間從何時起算，不無異議，有進一步明確的必要。
    分析這一問題，應從追認行為人手。
    二、追認的含義與性質(zhì)。
    追認，或稱“同意”、“承認”，是指權(quán)利人事后同意或者承認。
    在效力待定的合同中，追認是有權(quán)人對無權(quán)人訂立的合同予以承認的一種單方意思表示，其理論基礎是行為人事后追認在法律效果上視同于行為人事前同意，立法目的在于使既存法律關(guān)系的不確定狀態(tài)及時穩(wěn)定下來，以減少訟爭，維護市場交易的動態(tài)安全。
    根據(jù)《合同法》第47條和第48條的規(guī)定，限制行為能力人的法定代理人和無權(quán)代理行為中的被代理人對合同的效力享有追認權(quán)。
    追認權(quán)屬于形成權(quán)。
    依民法基本理論，形成權(quán)系指“依權(quán)利者一方之意思表示，得使權(quán)利發(fā)生、變更、消滅或生其他法律上效果之權(quán)利”。
    形成權(quán)具有以下特征：(1)不得單獨轉(zhuǎn)讓，必須附隨其所附之基本權(quán)利一起讓與；(2)原則上不可附期限或條件；(3)不可成為侵權(quán)行為的客體；(4)無相對義務觀念存在。
    這些特征當然適用于追認權(quán)。
    追認權(quán)的行使受除斥期間的限制。
    根據(jù)《合同法》第47條第2款、第48條第2款的規(guī)定，追認權(quán)的除斥期間為一個月。
    超過除斥期間，追認權(quán)人不能再行使追認權(quán)；除斥期間內(nèi)，追認權(quán)人未對合同的追認作出明確表示的，推定為拒絕追認，合同也不發(fā)生效力。
    追認行為是單方法律行為，依單方的意思表示即可完成，無需相對人的同意即可補正。
    追認行為屬于補正行為。
    追認的作用在于使他人所為的民事行為發(fā)生效力，因此具有補正行為的性質(zhì)。
    追認行為屬于不要式行為，無需依特定方式，只要能夠表達其追認的意思，即可發(fā)生追認的效力。
    合同的效力待定制度賦予了限制行為能力人的法定代理人和無權(quán)代理中被代理人本人以追認權(quán)，保障了其單方利益，但其直接結(jié)果是追認權(quán)人始終掌握主動權(quán)，可在行為對其有利時主張有效，不利時則主張無效，使得合同效力長時間處于不確定狀態(tài)，對交易相對人產(chǎn)生不測之危害，給交易安全造成懸空動蕩。
    為了強化對交易安全的維護和對相對人利益的保護，各國對追認制度的適用都進行了限制，最主要的就是催告權(quán)和撤銷權(quán)。
    相對人的催告權(quán)是指效力待定合同中，相對人在知道合同效力處于不確定狀態(tài)的情況下，得確定一定期間，催告權(quán)利人進行追認，以盡快確定合同的效力，穩(wěn)定當事人之間的法律關(guān)系。
    我國《合同法》第47、48條的規(guī)定，在限制民事行為能力人訂立的效力待定合同與無權(quán)代理人訂立的效力待定合同中，相對人可以催告法定代理人或者被代理人在一個月內(nèi)予以追認。
    三、追認行為的生效時間。
    《合同法》對追認行為的形式并未作出明確規(guī)定。
    通說認為，追認通知可以由權(quán)利人以口頭方式向相對人作出，也可以通過書面方式作出。
    以口頭表示方式作出的，追認通知發(fā)出時間與到達時間一致，追認行為生效時間自無異議。
    但如果追認通知以書面表示作出，追認通知發(fā)出與到達之間通常有一定的時間間隔，追認行為自何時生效，不無異議。
    本條解釋規(guī)定：追認通知自到達相對人時生效。
    追認是法律行為，故應適用法律行為的一般規(guī)定。
    民事法律行為生效，是指對行為人或其相對人發(fā)生效力。
    意思表示的生效時間決定著法律行為的生效時間。
    所以，確定追認意思表示的生效時間對追認行為的生效時間具有重要意義。
    將某項內(nèi)心意志向外進行表達，往往是一個需要一定時間的過程。
    傳統(tǒng)民法理論一般將表意人已經(jīng)具備一項完整的意思表示的時間稱為“發(fā)出”，以區(qū)別于意思表示的“送達”。
    在通常情況下，意思表示的發(fā)出尚不能使其生效，意思表示送達才能生效。
    根據(jù)意思表示是否需要受領(lǐng)，可將意思表示分為無須受領(lǐng)的意思表示和需要受領(lǐng)的意思表示。
    前者是指表意人不是針對某個特定的相對人(即意思表示的受領(lǐng)人)發(fā)出的意思表示，此種意思表示不是向特定的相對人發(fā)出的，事實上也不存在這樣的相對人，因此，談不上意思表示應由相對人來受領(lǐng)，如懸賞廣告、遺囑。
    后者是指表意人針對特定的相對人發(fā)出的意思表示，相對人須受領(lǐng)此意思表示。
    須受領(lǐng)的意思表示的本質(zhì)，在于促使相對人對表意人發(fā)出的意思表示作出反應。
    然而，表意人發(fā)出須受領(lǐng)的意思表示，并非必然產(chǎn)生相對人受領(lǐng)此意思表示并知悉其內(nèi)容的后果。
    這就是說，意思表示的發(fā)出還不能使之產(chǎn)生效力，更準確地說，意思表示為相對人知悉或者可能為其知悉時才生效。
    在書面表示的情況下，意思表示的發(fā)出與相對人受領(lǐng)意思表示的內(nèi)容之間，在時間上往往存在一定的距離，因此，對須受領(lǐng)的意思表示而言，通常必須以送達相對人為生效條件。
    就追認行為而言，雖然追認通知是單方意思表示，無需相對人同意，僅憑權(quán)利人的單方意思表示即可完成，但仍然需要相對人收到，即需要為相對人所了解或者達到相對人方可生效。
    《合同法》第16條規(guī)定：“要約到達受要約人時生效”;第26條規(guī)定：“承諾通知到達要約人時生效”;在要約和承諾生效時間上，均采用的是到達主義，從體系解釋的角度來說，本條解釋規(guī)定追認的意思表示自到達相對人時生效也是妥當?shù)摹?BR>    對追認意思表示的具體生效時間作出明確規(guī)定，對解決司法實踐中有關(guān)追認效力的爭議問題有重要意義。
    試舉一例，2009年1月1日，無權(quán)代理人甲與相對人乙簽訂貨物買賣合同，被代理人丙于2009年1月5日以特快專遞的郵件方式向乙發(fā)出追認通知，1月8日，乙收到該郵件。
    但乙在知悉甲無代理權(quán)后，于1月6日向丙電話通知，作出了撤銷該合同的意思表示。
    如果按照追認通知發(fā)出生效，則1月5日，追認通知生效，買賣合同有效；如果按照追認通知到達生效，則1月8日追認通知方才生效，然而1月6日乙已經(jīng)作出了撤銷該合同的意思表示，因此，該買賣合同無效。
    四、效力待定合同的生效時間。
    一般而言，合同的成立和生效時間是一致的。
    所以，就合同的成立與生效二者之間的區(qū)別來說，學者的研究論述主要集中在成立要件和生效要件的區(qū)別上，而很少論述合同成立時間和生效時間的區(qū)別。
    《合同法》第44條第1款規(guī)定：“依法成立的合同，自成立時生效?！碑斎唬灿欣馇樾?，包括：(1)法律、行政法規(guī)規(guī)定應當辦理批準、登記等手續(xù)生效的，依照其規(guī)定；(2)附生效條件的合同，自條件成就時生效；(3)附生效期限的合同，自期限屆至時生效，等等。
    《合同法》第44條第2款、第45、46條對此分別作出了規(guī)定。
    根據(jù)《合同法》第47條和第48條的規(guī)定，限制行為能力人和無權(quán)代理人所簽訂的合同屬于效力待定合同，效力待定的合同因追認而成為有效合同，此類合同自何時起發(fā)生效力？是使合同溯及既往地發(fā)生效力，還是僅自追認到達時起向?qū)戆l(fā)生效力，不無疑問。
    學理通說認為，合同溯及于成立之時發(fā)生效力。
    本條司法解釋也采此觀點。
    主要理由有三：其一，追認通知并非訂立新合同的'行為，而是對既有合同的補正；其二，根據(jù)《合同法》第44條關(guān)于“依法成立的合同，自成立時生效”的規(guī)定，追認行為不應產(chǎn)生合同的第二個生效時間；其三，該方案能公平地保護當事人的利益。
    試舉一例：丙于1月1日擅自代理甲方與乙方簽訂買賣合同，1月2日，乙方發(fā)貨。
    甲方的追認通知于1月10日送達乙方。
    丙屬無權(quán)代理，故該合同效力待定。
    如果規(guī)定效力待定的合同效力至追認通知到達時生效，則合同于1月10日方生效，乙方的發(fā)貨行為在合同生效之前，不屬于合同履行的內(nèi)容，乙方的發(fā)貨行為就無法得到《合同法》的有效保護，若甲方不追認丙即無權(quán)代理人的行為，損失須由乙方自己承擔。
    如果規(guī)定追認通知產(chǎn)生的效力是合同自始生效，即合同自成立時生效，則該買賣合同自1月1日起生效，乙方發(fā)貨的行為屬于履行合同的行為，合法有效，則可以依據(jù)《合同法》得到有效的法律保護。
    在本條司法解釋的文字表述上，對此類合同的生效時間的追溯應規(guī)定為“自合同訂立時生效”，還是“自合同成立時生效”更為妥當，有不同意見。
    一般說來，合同的訂立是包括要約和承諾在內(nèi)的過程，是一個時間段，如果規(guī)定為自合同訂立時生效，恐仍有爭議；而合同成立是一時間點，規(guī)定自合同成立時起即生效，可能更為準確。
    但就效力待定的合同來說，合同的生效時間是對訂立時因欠缺行為能力和代理權(quán)而導致合同效力瑕疵的追認，因此，在文字表述上，謂追溯至“合同自訂立時起生效”更為妥當。
    【相關(guān)法律法規(guī)】。
    《中華人民共和國合同法》。
    第四十四條依法成立的合同，自成立時生效。
    法律、行政法規(guī)規(guī)定應當辦理批準、登記等手續(xù)生效的，依照其規(guī)定。
    第四十七條限制民事行為能力人訂立的合同，經(jīng)法定代理人追認后，該合同有效，但純獲利益的合同或者與其年齡、智力、精神健康狀況相適應而訂立的合同，不必經(jīng)法定代理人追認。
    相對人可以催告法定代理人在1個月內(nèi)予以追認。
    法定代理人未作表示的，視為拒絕追認。
    合同被追認之前，善意相對人有撤銷的權(quán)利。
    撤銷應當以通知的方式作出。
    第四十八條行為人沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后以被代理人名義訂立的合同，未經(jīng)被代理人追認，對被代理人不發(fā)生效力，由行為人承擔責任。
    相對人可以催告被代理人在1個月內(nèi)予以追認。
    被代理人未作表示的，視為拒絕追認。
    合同被追認之前，善意相對人有撤銷的權(quán)利。
    撤銷應當以通知的方式作出。
    合同法解釋一二篇十
     第十三條被代理人依照合同法第四十九條的規(guī)定承擔有效代理行為所產(chǎn)生的責任后，可以向無權(quán)代理人追償因代理行為而遭受的損失。
     【條文主旨】
     本條是對因表見代理成立而承擔合同責任的被代理人損害賠償請求權(quán)的解釋。
     【條文理解】
     表見代理，是指無權(quán)代理人在其表現(xiàn)出足以讓相對人相信其有代理權(quán)的外觀下所為之代理。表見代理的本質(zhì)是無權(quán)代理，但無權(quán)代理的后果要由“外觀”顯示的被代理人承擔。表見代理的法律依據(jù)是《合同法》第49條，該條規(guī)定：“行為人沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后以被代理人名義訂立合同。
     相對人有理由相信行為人有代理權(quán)的，該代理行為有效?！睂嵺`中，解決單位的經(jīng)理、干部、職工等工作人員或其他人員越權(quán)訂立合同，單位是否承擔法律責任的問題，必須訴諸于表見代理制度來解決。
     一、表見代理的構(gòu)成
     根據(jù)法律關(guān)于表見代理的規(guī)定，行為人沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后以被代理人名義訂立合同，被代理人原則上不承擔合同義務。只有當締約相對人有理由相信行為人有代理權(quán)的，代理行為有效，被代理人才承擔所訂立合同的義務。
     表見代理制度的適用與代表人責任制度一樣，僅適用于行為人越權(quán)的場合，法人、經(jīng)濟組織對行為人授予全權(quán)或授權(quán)不清的場合，無需適用表見代理制度。根據(jù)《合同法》第49條的規(guī)定，行為人沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后，以被代理人名義訂立合同，在符合以下要件時，被代理人應當承擔法律責任：
     一)在訂立合同行為與過程中存在表見行為
     比如，行為人確系代理人但超越了代理權(quán)限，行為人曾經(jīng)是代理人但在訂立合同時代理權(quán)已經(jīng)終止，行為人持有被代理人的介紹信、公章、合同書等重要證明;第二類是被代理人方面存在的使人誤以為授予行為人以代理權(quán)的言詞或行為，比如，公開聲明授予行為人代理權(quán)，實際上未授予，或者明知行為人以其名義訂立合同而不表示反對，使人產(chǎn)生默示授權(quán)的誤解。
     (二)相對人有理由相信行為人有代理權(quán)，主觀上屬于善意
     按照《合同法》第49條規(guī)定的“相對人有理由相信行為人有代理權(quán)的”表述，構(gòu)成表見代理對相對人的主觀方面有兩層要求：一是相對人相信行為人有代理權(quán);二是該相信是有理由的。相對人如果不相信行為人有代理權(quán)。
     比如，相對人明知行為人無代理權(quán)，不符合表見代理的要求。相對人雖相信行為人有代理權(quán)，但形成信賴的理由不充分、正當，比如，相對人應當知道行為人沒有代理權(quán)，但因自身重大過失而沒有覺察的，也不符合表見代理的要求。
     按照“誰主張誰舉證”的原則，相對人對自己的主觀善意承擔舉證責任，并且，由于代理人不具有“代表人、負責人”的特殊身份，《合同法》第49條也明確要求相對人必須要“有理由相信行為人有代理權(quán)的”。
     因此，不適用善意推定方法，相對人實際負擔著證明信賴行為人有代理權(quán)且信賴是有理由的舉證責任。
     由于“充分相信”屬于抽象事實，判斷相對人的舉證是否充分，尤其是對行為人的信賴是否有理由的判斷并無固定標準，所以一方面相對人的舉證負擔沉重;另一方面人民法院對行為人的代理行為是否構(gòu)成表見代理的司法裁判也缺乏統(tǒng)一的標準，只能在個案中根據(jù)實施法律行為的具體情形進行判斷。
     【案例】
     案例一甲公司與乙公司在多個領(lǐng)域有合作關(guān)系，乙公司也多次為甲公司向丙銀行融資提供過擔保。擔保手續(xù)均由乙公司辦公室主任親自辦理。某日甲公司又向丙銀行借款，并向銀行表示由乙公司提供擔保。
     丙銀行按照慣常做法，將借款擔保合同交乙公司辦公室主任，由該主任在合同上擔保人處蓋章。合同蓋章后，即交丙銀行。后甲公司未能按期償還借款，銀行要求乙公司承擔擔保責任，乙公司抗辯認為：乙公司辦公室主任在蓋章前一周已被免職，蓋章的當天該主任只是在辦公室整理、交接文件，已不能代表乙公司。
     案例二甲公司為向銀行借款，由其副總與乙公司財務部經(jīng)理商量，要乙公司為其擔保。該財務部經(jīng)理未經(jīng)乙公司領(lǐng)導同意，即在甲公司帶來的銀行格式借款擔保合同的擔保人蓋章處，蓋上乙公司財務章。
     后甲公司到期未能償還借款，銀行要求乙公司承擔擔保責任，乙公司抗辯認為：財務部經(jīng)理對外提供擔保未經(jīng)公司授權(quán)，其蓋章行為屬于利用職務之便。財務章也不能代表公司。
     以上兩個案例中，案例一的辦公室主任因已被免職，一切授權(quán)終止;案例二的財務部經(jīng)理因未經(jīng)授權(quán)，沒有代理權(quán)。他們在擔保合同上蓋章的行為均屬于無權(quán)代理。判斷他們所代表的`公司是否應當承擔擔保責任，關(guān)鍵在于他們的行為是否構(gòu)成表見代理。
     在案例一中，由于乙公司辦公室主任為甲公司向丙銀行借款辦理擔保手續(xù)的代理權(quán)終止，乙公司沒有通知與公司有著長期關(guān)系的甲公司和丙銀行，使得丙銀行有理由相信辦公室主任的蓋章行為仍然是乙公司的行為，構(gòu)成表見代理。在該情形中，構(gòu)成表見代理的關(guān)鍵是作為代理人的辦公室主任的代理權(quán)終止后，乙公司沒有及時通知有經(jīng)常業(yè)務關(guān)系的丙銀行。
     在案例二中，由于銀行與乙公司沒有業(yè)務往來，也未與乙公司有關(guān)負責人接觸協(xié)商擔保事宜，借款擔保合同由甲公司提供給乙公司財務部經(jīng)理并僅加蓋財務章，因此，銀行僅憑合同上加蓋的財務章是不能證明有理由相信財務部經(jīng)理有代理權(quán)的，財務部經(jīng)理的行為難以構(gòu)成表見代理。
     如果將甲公司視為銀行的代理人，與乙公司的財務部經(jīng)理協(xié)商擔保事宜的話，因財務部僅為公司的職能部門，甲公司也不能證明相信財務部經(jīng)理有權(quán)決定公司擔保事宜，因此，也難以構(gòu)成表見代理。
     在該情形中，不構(gòu)成表見代理的關(guān)鍵是銀行未與乙公司親自協(xié)商擔保事宜，沒有資格舉證證明是否構(gòu)成表見代理，而甲公司作為營利性法人應當知道公司的職能部門不具有對外擔保的授權(quán)，不符合相信行為人有代理權(quán)的要求。
     結(jié)合表見代理的構(gòu)成要件和司法實踐，一般認為下列情形行為人訂立合同的行為構(gòu)成表見代理：
     (1)行為人曾經(jīng)是代理人并且與相對人發(fā)生過訂立合同行為，訂立的合同上加蓋有被代理人公章或合同專用章。
     (2)行為人曾經(jīng)是代理人并且與相對人發(fā)生過訂立合同行為，在訂立合同過程中提供了加蓋有被代理人印鑒的介紹信。
     (3)行為人持有證明代理權(quán)的證書，并且按照一般商業(yè)習慣和理性認識無法從證書內(nèi)容判定所訂立的合同超越了代理權(quán)范圍。
     (4)被代理人曾有授予行為人代理權(quán)的表示，按照一般理性判斷該表示可以被相信。比如在公開場合聲明授予行為人代理權(quán)或者有書面公開通知授予行為人代理權(quán)，實際上沒有授予，相對人難以知曉。
     (5)被代理人明知行為人以自己名義訂立合同，但不表示反對。
     (6)被代理人應當知道行為人以自己名義訂立合同，但不表示反對。比如，被代理人將介紹信、公章、合同書交給行為人，或者出借給行為人，就屬于應當知道行為人會以自己名義訂立合同的情形。另外，當相對人已經(jīng)將訂立的合同提交給被代理人，但因被代理人沒有閱讀而未向相對人表示反對，也屬于“應當知道”的情形。
     不構(gòu)成表見代理的典型情形有：
     (1)違法行為。如果行為人所為的行為屬于違法行為，則相對人無論以何種證據(jù)予以證明，行為人均不能構(gòu)成表見代理。因為違反法律的行為是不能授權(quán)的，即便法人或單位有授權(quán)，也沒有法律效力，何況行為人確屬無權(quán)代理，沒有代理權(quán)。
     (2)違反交易習慣的行為。如果行為人所為的行為違反交易習慣，相對人與行為人訂立合同違反交易雙方的慣常做法的，不構(gòu)成表見代理。比如，甲、乙兩公司章程均規(guī)定提供擔保必須經(jīng)董事會決議，兩公司也建立有互保關(guān)系，而且相互為對方提供過擔保，知曉對方公司在擔保方面的規(guī)定。
     但某一次甲公司僅通過乙公司某執(zhí)行董事，即取得其在擔保合同上蓋章。該董事未經(jīng)公司董事會授權(quán)，相對人也違反交易習慣，該董事的行為不能構(gòu)成表見代理。
     (3)已作合理通知后實施的行為。比如，某人代理權(quán)終止后，法人已向有業(yè)務往來的單位以合理形式，比如傳真形式，進行了通知，聲明某人代理權(quán)終止。這些業(yè)務單位在收到傳真后，不能再以傳真只有單位領(lǐng)導知道，其他人沒有看到為由，主張與該人訂立合同行為構(gòu)成表見代理。判斷通知形式是否合理，主要依據(jù)當事人的約定和習慣，一般情況下向雙方約定的部門，比如辦公室，發(fā)書面通知視為合理通知。對方如能夠確認更好，如果沒有確認，只要通知已經(jīng)按照雙方約定的、以符合常識的正常方式發(fā)出，對方否認收到通知的，應當由對方負責舉證。一般認為，登報不是充分的通知方式，要以其他證據(jù)輔助證明。
     (4)違反法律規(guī)定的特殊授權(quán)要求的行為。如果法律明文規(guī)定對某一行為必須有特殊授權(quán)要求，當行為人實施該行為時，相對人沒有要求行為人提供法律規(guī)定的授權(quán)證明，相對人即屬于“沒有理由相信行為人有代理權(quán)”，主觀上屬于重大過失，不能構(gòu)成表見代理。
     比如，我國修訂后的《公司法》規(guī)定公司為股東擔保必須經(jīng)股東大會決議，股東大會決議通過后才能授權(quán)公司代表簽訂為股東擔保的擔保合同。如果相對人未要求行為人(比如公司董事)出示符合形式要求的股東會決議文件，公司董事擅自簽訂該類擔保合同，其行為不構(gòu)成表見代理。
     二、表見代理中的舉證責任
     表見代理中舉證責任的分配與代表人責任不盡相同。依照《合同法》第49條關(guān)于“相對人有理由相信行為人有代理權(quán)”的要求，在涉及表見代理的民事訴訟中，舉證責任的分配是：首先，由被代理人承擔對行為人確系無權(quán)代理的舉證責任。
     比如，行為人不是本單位工作人員、公章系盜用或私刻，或者行為人違反公司章程關(guān)于授權(quán)限制的明確規(guī)定等。其次，由相對人承擔證明信賴行為人有代理權(quán)且信賴是有理由的舉證責任。
     比如，行為人所持公章、介紹信、合同書系真實的，或者行為人確曾做過被代理人的代理人等。再次，再由被代理人承擔對相對人主觀上是否為惡意或在締約過程中是否存在重大過失進行舉證。
     舉證是遞進的，即僅當前一個舉證充分后，再遞進到下一個舉證環(huán)節(jié)。比如，被代理人如果無法舉證證明行為人越權(quán)，則不能進行下一個環(huán)節(jié)的舉證，行為人的行為將被認為是授權(quán)行為。
     再如，被代理人舉出充分證據(jù)證明了行為人越權(quán)，則相對人必須舉證證明“有理由相信行為人有代理權(quán)”，如果舉證不充分，則無需進行下一個環(huán)節(jié)的舉證，表見代理即被否認。在法院認為“相對人有理由相信行為人有代理權(quán)”時，還要允許被代理人進行反駁舉證，對相對人主觀惡意或重大過失進行證明。
     通常，相對人為自己“有理由相信行為人有代理權(quán)”進行的舉證和被代理人的反駁舉證是交叉進行的，是一個舉證和質(zhì)證的交叉進行的過程，法院則根據(jù)雙方舉證情況綜合判斷，系統(tǒng)認證。
     一旦相對人證明了自己“有理由相信行為人有代理權(quán)”，則其主觀上也就當然屬于善意，反之亦然，一旦被代理人證明了相對人主觀存在惡意或重大過失，則相對人就“沒有理由相信行為人有代理權(quán)”，表見代理不成立。
     相比代表人責任制度中的舉證責任分配，表見代理中相對人的舉證義務明顯沉重，這也是構(gòu)成表見代理比成立代表人責任更加困難的關(guān)鍵所在。
     三、蓋章與表見代理
     司法實踐中，對蓋章在表見代理構(gòu)成上的影響程度，認識上分歧比較大。一種觀點認為;蓋章是證明表見代理的充分條件，雖然單位沒有授權(quán)，但只要蓋章就當然構(gòu)成表見代理;另一種觀點認為，蓋章只是一個重要的證據(jù)，不宜作為認定表見代理的充分條件而絕對化。
     如果有證據(jù)證明蓋章系行為人盜用單位公章的結(jié)果，或有證據(jù)證明相對人知道或應知行為人蓋章行為越權(quán)，仍然可以否定表見代理的構(gòu)成。
     我們傾向于后一種觀點，即主張在維護交易秩序的同時，也要注意對單位的保護，不宜僅僅以單位用人或管理不當為由，就輕易裁判單位承擔責任。蓋章只是意思表示的一種方式，屬于意思表示的客觀化和外在化，與代理人的簽字沒有本質(zhì)區(qū)別。
     法人必須通過自然人表達意思表示，因此，只要自然人是無權(quán)代理，無論其在合同上簽字還是蓋(被代理人)章都屬于越權(quán)行為，相對人對自身權(quán)利的保護仍然要訴諸表見代理制度。
     當然，簽字和蓋章對相對人信賴程度的影響是不一樣的，通常從一般理性出發(fā)認為，相對人對蓋章合同的信賴程度要高于沒蓋章的合同，同樣，相對人持蓋章的合同要求單位承擔合同責任，單位欲以合同系越權(quán)簽訂為由否認合同的效力，其舉證責任明顯要沉重得多。
     總之，在表見代理的構(gòu)成上，蓋章合同構(gòu)成表見代理的幾率要高于僅簽字而沒蓋章的合同，這是顯而易見的。
     通過以上分析，蓋章不是構(gòu)成表見代理的充分條件，要區(qū)分不同情況和結(jié)合相關(guān)證據(jù)，才能判斷是否構(gòu)成表見代理。最高人民法院《關(guān)于在審理經(jīng)濟糾紛案件中涉及經(jīng)濟犯罪嫌疑若干問題的規(guī)定》中，也體現(xiàn)了這種思路。
     比如，該規(guī)定第5條規(guī)定：“行為人盜竊、盜用單位的公章、業(yè)務介紹信、蓋有公章的空白合同書，或者私刻單位的公章簽訂經(jīng)濟合同，騙取財物歸個人占有、使用、處分或者進行其他犯罪活動構(gòu)成犯罪的，單位對行為人該犯罪行為所造成的經(jīng)濟損失不承擔民事責任。”
     雖然該條沒有直接回答“簽訂的經(jīng)濟合同”是否有效，但從“單位對行為人該犯罪行為所造成的經(jīng)濟損失不承擔民事責任”的表述中可以判斷出，簽訂的經(jīng)濟合同對單位作為“被代理人”來說是沒有法律拘束力的，不帶來民事責任。結(jié)合最高人民法院的司法解釋和審判實踐，筆者把行為人在擔保合同上蓋章的情形簡單歸納為下面兩種情況：
     (一)構(gòu)成表見代理的典型情形
     1、單位將業(yè)務介紹信、合同專用章或者蓋有公章的空白合同書出借給個人，個人以出借單位名義簽訂的擔保合同。但有證據(jù)證明相對人明知或應當知道行為人越權(quán)的除外。
     2、企業(yè)承包、租賃經(jīng)營合同期滿后，原企業(yè)承包人、租賃人用原承包、租賃企業(yè)的公章、業(yè)務介紹信、蓋有公章的空白合同書簽訂的擔保合同。但有證據(jù)證明企業(yè)法人采取了有效防范措施，相對人明知或應當知道行為人越權(quán)的除外。
     3、單位聘用的人員利用單位對公章、介紹信、合同書保管不善，擅自使用單位公章、業(yè)務介紹信、蓋有公章的空白合同書簽訂的擔保合同。但有證據(jù)證明相對人明知或應當知道行為人越權(quán)的除外。此種情形下強調(diào)的是行為人在簽訂合同時具有單位雇員身份，而單位管理混亂，在重要文件、印鑒、材料的保管上存在過錯。
     4、單位聘用的人員被解聘后，行為人擅自利用保留的原單位公章簽訂的擔保合同。但有證據(jù)證明單位履行了合理通知義務，相對人明知或應當知道行為人越權(quán)的除外。此種情形下強調(diào)的是解聘人員曾經(jīng)具有代理人的身份，存在“外表授權(quán)”的基礎。
     5、非本單位人員利用單位管理不善，擅自使用單位公章、業(yè)務介紹信、蓋有公章的空白合同書，在單位場所簽訂的擔保合同。此種情形下強調(diào)的是在單位場所，比如辦公場所、會議室、會談室等，足以造成相對人信賴行為人系單位聘用人員。
     (二)不構(gòu)成表見代理的典型情形：
     1、非本單位人員盜竊單位的公章、業(yè)務介紹信、蓋有公章的空白合同書簽訂的擔保合同。
     2、非本單位人員盜用單位的公章、業(yè)務介紹信、蓋有公章的空白合同書簽訂的擔保合同。
     3、非本單位人員私刻單位的公章簽訂的擔保合同。
     4、本單位聘用人員盜竊、盜用單位的公章、業(yè)務介紹信、蓋有公章的空白合同書簽訂的擔保合同，且相對人明知或者應當知道行為人沒有簽訂該類合同授權(quán)的。比如行為人系單位保安，相對人知悉行為人的身份，就屬于此種情形。
     四、表見代理中被代理人損害賠償請求權(quán)
     因表見代理成立，被代理人承擔了法律責任后，其因履行合同所遭受的損失，按照本條司法解釋的規(guī)定，可以向行為人追償。被代理人向行為人主張損害賠償請求權(quán)的基礎在于有效代理關(guān)系，即將行為人的無權(quán)代理視為有權(quán)代理，行為人視為代理人，行為人應當向被代理人負責，承擔法律責任。
     表見代理的本質(zhì)仍然是無權(quán)代理，被代理人與行為人之間不存在委托關(guān)系，因此，不能依據(jù)不存在的委托關(guān)系追究行為人的法律責任。是以，被代理人向行為人主張的損害賠償請求權(quán)，在請求權(quán)分類上應當歸入廣義侵權(quán)責任范疇。
     具體而言，在行為人無代理權(quán)的情況下訂立合同損害被代理人時，更接近于侵權(quán)責任;在行為人超越代理權(quán)限時，接近于違約責任——行為人違反委托合同的授權(quán)范圍;在行為人代理權(quán)終止后訂立合同損害被代理人時，近似于違反后合同義務，行為人承擔的賠償責任屬于合同法上責任。
     損害賠償?shù)姆秶瑥那謾?quán)責任出發(fā)，應當限于直接損失，不包括間接損失，由于該損失屬于財產(chǎn)性損失，因此更不包括精神上損失。而且，被代理人對損失負舉證責任。
     【相關(guān)法律法規(guī)】
     《中華人民共和國合同法》
     第四十九條行為人沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后以被代理人名義訂立合同，相對人有理由相信行為人有代理權(quán)的，該代理行為有效。
    合同法解釋一二篇十一
    合同法司法解釋一是由最高人民法院制定并于公布實施，主要是為了知道司法實踐中，人民法院對合同法的適用。本次司法解釋主要涉及了合同法的適用范圍，訴訟時效，合同的效力以及代位權(quán)和撤銷權(quán)五個方面，下面就是合同法司法解釋一的全文。
    目錄。
    一、法律適用范圍。
    二、訴訟時效。
    三、合同效力。
    四、代位權(quán)。
    五、撤銷權(quán)。
    為了正確審理合同糾紛案件，根據(jù)《中華人民共和國合同法》(以下簡稱合同法)的規(guī)定，對人民法院適用合同法的有關(guān)問題作出如下解釋：
    一、法律適用范圍。
    第一條合同法實施以后成立的合同發(fā)生糾紛起訴到人民法院的，適用合同法的規(guī)定；合同法實施以前成立的合同發(fā)生糾紛起訴到人民法院的，除本解釋另有規(guī)定的以外，適用當時的法律規(guī)定，當時沒有法律規(guī)定的，可以適用合同法的有關(guān)規(guī)定。
    第二條合同成立于合同法實施之前，但合同約定的履行期限跨越合同法實施之日或者履行期限在合同法實施之后，因履行合同發(fā)生的糾紛，適用合同法第四章的有關(guān)規(guī)定。
    第三條人民法院確認合同效力時，對合同法實施以前成立的合同，適用當時的法律合同無效而適用合同法合同有效的，則適用合同法。
    第四條合同法實施以后，人民法院確認合同無效，應當以全國人大及其常委會制定的法律和國務院制定的行政法規(guī)為依據(jù)，不得以地方性法規(guī)、行政規(guī)章為依據(jù)。
    第五條人民法院對合同法實施以前已經(jīng)作出終審裁決的案件進行再審，不適用合同法。
    二、訴訟時效。
    第六條技術(shù)合同爭議當事人的權(quán)利受到侵害的事實發(fā)生在合同法實施之前，自當事人知道或者應當知道其權(quán)利受到侵害之日起至合同法實施之日超過一年的，人民法院不予保護；尚未超過一年的，其提起訴訟的時效期間為兩年。
    第七條技術(shù)進出口合同爭議當事人的權(quán)利受到侵害的事實發(fā)生在合同法實施之前，自當事人知道或者應當知道其權(quán)利受到侵害之日起至合同法施行之日超過兩年的，人民法院不予保護；尚未超過兩年的，其提起訴訟的`時效期間為四年。
    第八條合同法第五十五條規(guī)定的“一年”、第七十五條和第一百零四條第二款規(guī)定的“五年”為不變期間，不適用訴訟時效中止、中斷或者延長的規(guī)定。
    三、合同效力。
    第九條依照合同法第四十四條第二款的規(guī)定，法律、行政法規(guī)規(guī)定合同應當辦理批準手續(xù)，或者辦理批準、登記等手續(xù)才生效，在一審法庭辯論終結(jié)前當事人仍未辦理批準手續(xù)的，或者仍未辦理批準、登記等手續(xù)的，人民法院應當認定該合同未生效；法律、行政法規(guī)規(guī)定合同應當辦理登記手續(xù)。
    但未規(guī)定登記后生效的，當事人未辦理登記手續(xù)不影響合同的效力，合同標的物所有權(quán)及其他物權(quán)不能轉(zhuǎn)移。
    合同法第七十七條第二款、第八十七條、第九十六條第二款所列合同變更、轉(zhuǎn)讓、解除等情形，依照前款規(guī)定處理。
    第十條當事人超越經(jīng)營范圍訂立合同，人民法院不因此認定合同無效。但違反國家限制經(jīng)營、特許經(jīng)營以及法律、行政法規(guī)禁止經(jīng)營規(guī)定的除外。
    四、代位權(quán)。
    第十一條債權(quán)人依照合同法第七十三條的規(guī)定提起代位權(quán)訴訟，應當符合下列條件：
    (一)債權(quán)人對債務人的債權(quán)合法；
    (二)債務人怠于行使其到期債權(quán)，對債權(quán)人造成損害；
    (三)債務人的債權(quán)已到期；
    (四)債務人的債權(quán)不是專屬于債務人自身的債權(quán)。
    第十二條合同法第七十三條第一款規(guī)定的專屬于債務人自身的債權(quán)，是指基于扶養(yǎng)關(guān)系、撫養(yǎng)關(guān)系、贍養(yǎng)關(guān)系、繼承關(guān)系產(chǎn)生的給付請求權(quán)和勞動報酬、退休金、養(yǎng)老金、撫恤金、安置費、人壽保險、人身傷害賠償請求權(quán)等權(quán)利。
    第十三條合同法第七十三條規(guī)定的“債務人怠于行使其到期債權(quán)，對債權(quán)人造成損害的”，是指債務人不履行其對債權(quán)人的到期債務，又不以訴訟方式或者仲裁方式向其債務人主張其享有的具有金錢給付內(nèi)容的到期債權(quán)，致使債權(quán)人的到期債權(quán)未能實現(xiàn)。
    次債務人(即債務人的債務人)不認為債務人有怠于行使其到期債權(quán)情況的，應當承擔舉證責任。
    第十四條債權(quán)人依照合同法第七十三條的規(guī)定提起代位權(quán)訴訟的，由被告住所地人民法院管轄。
    第十五條債權(quán)人向人民法院起訴債務人以后，又向同一人民法院對次債務人提起代位權(quán)訴訟，符合本解釋第十三條的規(guī)定和《中華人民共和國民事訴訟法》第一百零八條規(guī)定的起訴條件的，應當立案受理；不符合本解釋第十三條規(guī)定的，告知債權(quán)人向次債務人住所地人民法院另行起訴。
    受理代位權(quán)訴訟的人民法院在債權(quán)人起訴債務人的訴訟裁決發(fā)生法律效力以前，應當依照《中華人民共和國民事訴訟法》第一百三十六條第(五)項的規(guī)定中止代位權(quán)訴訟。
    第十六條債權(quán)人以次債務人為被告向人民法院提起代位權(quán)訴訟，未將債務人列為第三人的，人民法院可以追加債務人為第三人。
    兩個或者兩個以上債權(quán)人以同一次債務人為被告提起代位權(quán)訴訟的，人民法院可以合并審理。
    第十七條在代位權(quán)訴訟中，債權(quán)人請求人民法院對次債務人的財產(chǎn)采取保全措施的，應當提供相應的財產(chǎn)擔保。
    第十八條在代位權(quán)訴訟中，次債務人對債務人的抗辯，可以向債權(quán)人主張。
    債務人在代位權(quán)訴訟中對債權(quán)人的債權(quán)提出異議，經(jīng)審查異議成立的，人民法院應當裁定駁回債權(quán)人的起訴。
    第十九條在代位權(quán)訴訟中，債權(quán)人勝訴的，訴訟費由次債務人負擔，從實現(xiàn)的債權(quán)中優(yōu)先支付。
    第二十條債權(quán)人向次債務人提起的代位權(quán)訴訟經(jīng)人民法院審理后認定代位權(quán)成立的，由次債務人向債權(quán)人履行清償義務，債權(quán)人與債務人、債務人與次債務人之間相應的債權(quán)債務關(guān)系即予消滅。
    第二十一條在代位權(quán)訴訟中，債權(quán)人行使代位權(quán)的請求數(shù)額超過債務人所負債務額或者超過次債務人對債務人所負債務額的，對超出部分人民法院不予支持。
    第二十二條債務人在代位權(quán)訴訟中，對超過債權(quán)人代位請求數(shù)額的債權(quán)部分起訴次債務人的，人民法院應當告知其向有管轄權(quán)的人民法院另行起訴。
    債務人的起訴符合法定條件的，人民法院應當受理；受理債務人起訴的人民法院在代位權(quán)訴訟裁決發(fā)生法律效力以前，應當依法中止。
    五、撤銷權(quán)。
    第二十三條債權(quán)人依照合同法第七十四條的規(guī)定提起撤銷權(quán)訴訟的，由被告住所地人民法院管轄。
    第二十四條債權(quán)人依照合同法第七十四條的規(guī)定提起撤銷權(quán)訴訟時只以債務人為被告，未將受益人或者受讓人列為第三人的，人民法院可以追加該受益人或者受讓人為第三人。
    最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國合同法》若干問題的解釋(一)【2】。
    最高人民法院公告。
    最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國合同法》若干問題的解釋(一)已于1912月1日由最高人民法院審判委員會第1090次會議通過，現(xiàn)予公布，自年12月29日起施行。
    一九九九年十二月十九日。
    為了正確審理合同糾紛案件，根據(jù)《中華人民共和國合同法》(以下簡稱合同法)的規(guī)定，對人民法院適用合同法的有關(guān)問題作出如下解釋：
    一、法律適用范圍。
    第一條合同法實施以后成立的合同發(fā)生糾紛起訴到人民法院的，適用合同法的規(guī)定；合同法實施以前成立的合同發(fā)生糾紛起訴到人民法院的，除本解釋另有規(guī)定的以外，適用當時的法律規(guī)定，當時沒有法律規(guī)定的，可以適用合同法的有關(guān)規(guī)定。
    第二條合同成立于合同法實施之前，但合同約定的履行期限跨越合同法實施之日或者履行期限在合同法實施之后，因履行合同發(fā)生的糾紛，適用合同法第四章的有關(guān)規(guī)定。
    第三條人民法院確認合同效力時，對合同法實施以前成立的合同，適用當時的法律合同無效而適用合同法合同有效的，則適用合同法。
    第四條合同法實施以后，人民法院確認合同無效，應當以全國人大及其常委會制定的法律和國務院制定的行政法規(guī)為依據(jù)，不得以地方性法規(guī)、行政規(guī)章為依據(jù)。
    第五條人民法院對合同法實施以前已經(jīng)作出終審裁決的案件進行再審，不適用合同法。
    合同法解釋一二篇十二
    最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國合同法》若干問題的解釋(一)。
    法釋[]第19號。
    12月29日。
    《最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國合同法》若干問題的解釋(一)》已于1912月1日由最高人民法院審判委員會第1090次會議通過，現(xiàn)予以公布，自1999年12月29日起施行。
    為了正確審理合同糾紛案件，根據(jù)《中華人民共和國合同法》(以下簡稱合同法)的規(guī)定，對人民法院適用合同法的有關(guān)問題作出如下解釋：
    一、法律適用范圍。
    第一條合同法實施以后成立的合同發(fā)生糾紛起訴到人民法院的，適用合同法的規(guī)定;合同法實施以前成立的合同發(fā)生糾紛起訴到人民法院的，除本解釋另有規(guī)定的以外，適用當時的法律規(guī)定，當時沒有法律規(guī)定的，可以適用合同法的有關(guān)規(guī)定。
    第二條合同成立于合同法實施之前，但合同約定的履行期限跨越合同法實施之日或者履行期限在合同法實施之后，因履行合同發(fā)生的糾紛，適用合同法第四章的有關(guān)規(guī)定。
    第三條人民法院確認合同效力時，對合同法實施以前成立的合同，適用當時的法律合同無效而適用合同法合同有效的，則適用合同法。
    第四條合同法實施以后，人民法院確認合同無效，應當以全國人大及其常委會制定的法律和國務院制定的行政法規(guī)為依據(jù)，不得以地方性法規(guī)、行政規(guī)章為依據(jù)。
    第五條人民法院對合同法實施以前已經(jīng)作出終審裁決的案件進行再審，不適用合同法。
    二、訴訟時效。
    第六條技術(shù)合同爭議當事人的權(quán)利受到侵害的事實發(fā)生在合同法實施之前，自當事人知道或者應當知道其權(quán)利受到侵害之日起至合同法實施之日超過一年的，人民法院不予保護;尚未超過一年的，其提起訴訟的時效期間為二年。
    第七條技術(shù)進出口合同爭議當事人的權(quán)利受到侵害的事實發(fā)生在合同法實施之前，自當事人知道或者應當知道其權(quán)利受到侵害之日起至合同法施行之日超過二年的，人民法院不予保護;尚未超過二年的，其提起訴訟的時效期間為四年。
    第八條合同法第五十五條規(guī)定的“一年”、第七十五條和第一百零四條第二款規(guī)定的“五年”為不變期間，不適用訴訟時效中止、中斷或者延長的規(guī)定。
    第九條依照合同法第四十四條第二款的規(guī)定，法律、行政法規(guī)規(guī)定合同應當辦理批準手續(xù)，或者辦理批準、登記等手續(xù)才生效，在一審法庭辯論終結(jié)前當事人仍未辦理批準手續(xù)的，或者仍未辦理批準、登記等手續(xù)的，人民法院應當認定該合同未生效;法律、行政法規(guī)規(guī)定合同應當辦理登記手續(xù)，但未規(guī)定登記后生效的，當事人未辦理登記手續(xù)不影響合同的效力，合同標的物所有權(quán)及其他物權(quán)不能轉(zhuǎn)移。
    合同法第七十七條第二款、第八十七條、第九十六條第二款所列合同變更、轉(zhuǎn)讓、解除等情形，依照前款規(guī)定處理。
    第十條當事人超越經(jīng)營范圍訂立合同，人民法院不因此認定合同無效。但違反國家限制經(jīng)營、特許經(jīng)營以及法律、行政法規(guī)禁止經(jīng)營規(guī)定的除外。
    四、代位權(quán)。
    第十一條債權(quán)人依照合同法第七十三條的規(guī)定提起代位權(quán)訴訟，應當符合下列條件：
    (一)債權(quán)人對債務人的債權(quán)合法;。
    (二)債務人怠于行使其到期債權(quán)，對債權(quán)人造成損害;。
    (三)債務人的債權(quán)已到期;。
    (四)債務人的債權(quán)不是專屬于債務人自身的債權(quán)。
    第十二條合同法第七十三條第一款規(guī)定的專屬于債務人自身的債權(quán)，是指基于扶養(yǎng)關(guān)系、撫養(yǎng)關(guān)系、贍養(yǎng)關(guān)系、繼承關(guān)系產(chǎn)生的給付請求權(quán)和勞動報酬、退休金、養(yǎng)老金、撫恤金、安置費、人壽保險、人身傷害賠償請求權(quán)等權(quán)利。
    第十三條合同法第七十三條規(guī)定的“債務人怠于行使其到期債權(quán)，對債權(quán)人造成損害的”，是指債務人不履行其對債權(quán)人的到期債務，又不以訴訟方式或者仲裁方式向其債務人主張其享有的具有金錢給付內(nèi)容的到期債權(quán)，致使債權(quán)人的到期債權(quán)未能實現(xiàn)。
    次債務人(即債務人的債務人)不認為債務人有怠于行使其到期債權(quán)情況的，應當承擔舉證責任。
    第十四條債權(quán)人依照合同法第七十三條的規(guī)定提起代位權(quán)訴訟的，由被告住所地人民法院管轄。
    第十五條債權(quán)人向人民法院起訴債務人以后，又向同一人民法院對次債務人提起代位權(quán)訴訟，符合本解釋第十三條的規(guī)定和《中華人民共和國民事訴訟法》第一百零八條規(guī)定的起訴條件的，應當立案受理;不符合本解釋第十三條規(guī)定的，告知債權(quán)人向次債務人住所地人民法院另行起訴。
    受理代位權(quán)訴訟的人民法院在債權(quán)人起訴債務人的訴訟裁決發(fā)生法律效力以前，應當依照《中華人民共和國民事訴訟法》第一百三十六條第(五)項的規(guī)定中止代位權(quán)訴訟。
    第十六條債權(quán)人以次債務人為被告向人民法院提起代位權(quán)訴訟，未將債務人列為第三人的，人民法院可以追加債務人為第三人。
    兩個或者兩個以上債權(quán)人以同一次債務人為被告提起代位權(quán)訴訟的，人民法院可以合并審理。
    第十七條在代位權(quán)訴訟中，債權(quán)人請求人民法院對次債務人的財產(chǎn)采取保全措施的，應當提供相應的財產(chǎn)擔保。
    第十八條在代位權(quán)訴訟中，次債務人對債務人的抗辯，可以向債權(quán)人主張。
    債務人在代位權(quán)訴訟中對債權(quán)人的債權(quán)提出異議，經(jīng)審查異議成立的，人民法院應當裁定駁回債權(quán)人的起訴。
    第十九條在代位權(quán)訴訟中，債權(quán)人勝訴的，訴訟費由次債務人負擔，從實現(xiàn)的債權(quán)中優(yōu)先支付。
    第二十條債權(quán)人向次債務人提起的代位權(quán)訴訟經(jīng)人民法院審理后認定代位權(quán)成立的，由次債務人向債權(quán)人履行清償義務，債權(quán)人與債務人、債務人與次債務人之間相應的債權(quán)債務關(guān)系即予消滅。
    第二十一條在代位權(quán)訴訟中，債權(quán)人行使代位權(quán)的請求數(shù)額超過債務人所負債務額或者超過次債務人對債務人所負債務額的，對超出部分人民法院不予支持。
    第二十二條債務人在代位權(quán)訴訟中，對超過債權(quán)人代位請求數(shù)額的債權(quán)部分起訴次債務人的，人民法院應當告知其向有管轄權(quán)的人民法院另行起訴。
    債務人的起訴符合法定條件的，人民法院應當受理;受理債務人起訴的人民法院在代位權(quán)訴訟裁決發(fā)生法律效力以前，應當依法中止。
    五、撤銷權(quán)。
    第二十三條債權(quán)人依照合同法第七十四條的規(guī)定提起撤銷權(quán)訴訟的，由被告住所地人民法院管轄。
    第二十四條債權(quán)人依照合同法第七十四條的規(guī)定提起撤銷權(quán)訴訟時只以債務人為被告，未將受益人或者受讓人列為第三人的，人民法院可以追加該受益人或者受讓人為第三人。
    第二十五條債權(quán)人依照合同法第七十四條的規(guī)定提起撤銷權(quán)訴訟，請求人民法院撤銷債務人放棄債權(quán)或轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)的行為，人民法院應當就債權(quán)人主張的部分進行審理，依法撤銷的，該行為自始無效。
    兩個或者兩個以上債權(quán)人以同一債務人為被告，就同一標的提起撤銷權(quán)訴訟的，人民法院可以合并審理。
    第二十六條債權(quán)人行使撤銷權(quán)所支付的律師代理費、差旅費等必要費用，由債務人負擔;第三人有過錯的，應當適當分擔。
    六、合同轉(zhuǎn)讓中的第三人。
    第二十七條債權(quán)人轉(zhuǎn)讓合同權(quán)利后，債務人與受讓人之間因履行合同發(fā)生糾紛訴至人民法院，債務人對債權(quán)人的權(quán)利提出抗辯的，可以將債權(quán)人列為第三人。
    第二十八條經(jīng)債權(quán)人同意，債務人轉(zhuǎn)移合同義務后，受讓人與債權(quán)人之間因履行合同發(fā)生糾紛訴至人民法院，受讓人就債務人對債權(quán)人的權(quán)利提出抗辯的，可以將債務人列為第三人。
    第二十九條合同當事人一方經(jīng)對方同意將其在合同中的權(quán)利義務一并轉(zhuǎn)讓給受讓人，對方與受讓人因履行合同發(fā)生糾紛訴至人民法院，對方就合同權(quán)利義務提出抗辯的，可以將出讓方列為第三人。
    七、請求權(quán)競合。
    第三十條債權(quán)人依照合同法第一百二十二條的規(guī)定向人民法院起訴時作出選擇后，在一審開庭以前又變更訴訟請求的，人民法院應當準許。對方當事人提出管轄權(quán)異議，經(jīng)審查異議成立的，人民法院應當駁回起訴。
    合同法解釋一二篇十三
    第二十七條當事人通過反訴或者抗辯的方式，請求人民法院依照合同法第一百一十四條第二款的規(guī)定調(diào)整違約金的，人民法院應予支持。
    第二十八條當事人依照合同法第一百一十四條第二款的規(guī)定，請求人民法院增加違約金的，增加后的違約金數(shù)額以不超過實際損失額為限。增加違約金以后，當事人又請求對方賠償損失的，人民法院不予支持。
    第二十九條當事人主張約定的違約金過高請求予以適當減少的，人民法院應當以實際損失為基礎，兼顧合同的履行情況、當事人的過錯程度以及預期利益等綜合因素，根據(jù)公平原則和誠實信用原則予以衡量，并作出裁決。
    當事人約定的違約金超過造成損失的百分之三十的，一般可以認定為合同法第一百一十四條第二款規(guī)定的“過分高于造成的損失“。
    合同法解釋一二篇十四
    最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國合同法》若干問題的解釋(一)。
    法釋[1999]第19號。
    12月29日。
    《最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國合同法》若干問題的解釋(一)》已于1912月1日由最高人民法院審判委員會第1090次會議通過，現(xiàn)予以公布，自1999年12月29日起施行。
    為了正確審理合同糾紛案件，根據(jù)《中華人民共和國合同法》(以下簡稱合同法)的規(guī)定，對人民法院適用合同法的有關(guān)問題作出如下解釋：
    一、法律適用范圍。
    第一條合同法實施以后成立的合同發(fā)生糾紛起訴到人民法院的，適用合同法的規(guī)定;合同法實施以前成立的合同發(fā)生糾紛起訴到人民法院的，除本解釋另有規(guī)定的以外，適用當時的法律規(guī)定，當時沒有法律規(guī)定的，可以適用合同法的有關(guān)規(guī)定。
    第二條合同成立于合同法實施之前，但合同約定的履行期限跨越合同法實施之日或者履行期限在合同法實施之后，因履行合同發(fā)生的糾紛，適用合同法第四章的有關(guān)規(guī)定。
    第三條人民法院確認合同效力時，對合同法實施以前成立的合同，適用當時的法律合同無效而適用合同法合同有效的，則適用合同法。
    第四條合同法實施以后，人民法院確認合同無效，應當以全國人大及其常委會制定的法律和國務院制定的行政法規(guī)為依據(jù)，不得以地方性法規(guī)、行政規(guī)章為依據(jù)。
    第五條人民法院對合同法實施以前已經(jīng)作出終審裁決的案件進行再審，不適用合同法。
    二、訴訟時效。
    第六條技術(shù)合同爭議當事人的權(quán)利受到侵害的事實發(fā)生在合同法實施之前，自當事人知道或者應當知道其權(quán)利受到侵害之日起至合同法實施之日超過一年的，人民法院不予保護;尚未超過一年的，其提起訴訟的時效期間為二年。
    第七條技術(shù)進出口合同爭議當事人的權(quán)利受到侵害的事實發(fā)生在合同法實施之前，自當事人知道或者應當知道其權(quán)利受到侵害之日起至合同法施行之日超過二年的，人民法院不予保護;尚未超過二年的，其提起訴訟的時效期間為四年。
    第八條合同法第五十五條規(guī)定的“一年”、第七十五條和第一百零四條第二款規(guī)定的“五年”為不變期間，不適用訴訟時效中止、中斷或者延長的規(guī)定。
    第九條依照合同法第四十四條第二款的規(guī)定，法律、行政法規(guī)規(guī)定合同應當辦理批準手續(xù)，或者辦理批準、登記等手續(xù)才生效，在一審法庭辯論終結(jié)前當事人仍未辦理批準手續(xù)的，或者仍未辦理批準、登記等手續(xù)的，人民法院應當認定該合同未生效;法律、行政法規(guī)規(guī)定合同應當辦理登記手續(xù)，但未規(guī)定登記后生效的，當事人未辦理登記手續(xù)不影響合同的效力，合同標的物所有權(quán)及其他物權(quán)不能轉(zhuǎn)移。
    合同法第七十七條第二款、第八十七條、第九十六條第二款所列合同變更、轉(zhuǎn)讓、解除等情形，依照前款規(guī)定處理。
    第十條當事人超越經(jīng)營范圍訂立合同，人民法院不因此認定合同無效。但違反國家限制經(jīng)營、特許經(jīng)營以及法律、行政法規(guī)禁止經(jīng)營規(guī)定的除外。
    四、代位權(quán)。
    第十一條債權(quán)人依照合同法第七十三條的規(guī)定提起代位權(quán)訴訟，應當符合下列條件：
    (一)債權(quán)人對債務人的債權(quán)合法;。
    (二)債務人怠于行使其到期債權(quán)，對債權(quán)人造成損害;。
    (三)債務人的債權(quán)已到期;。
    (四)債務人的債權(quán)不是專屬于債務人自身的債權(quán)。
    第十二條合同法第七十三條第一款規(guī)定的專屬于債務人自身的債權(quán)，是指基于扶養(yǎng)關(guān)系、撫養(yǎng)關(guān)系、贍養(yǎng)關(guān)系、繼承關(guān)系產(chǎn)生的給付請求權(quán)和勞動報酬、退休金、養(yǎng)老金、撫恤金、安置費、人壽保險、人身傷害賠償請求權(quán)等權(quán)利。
    第十三條合同法第七十三條規(guī)定的“債務人怠于行使其到期債權(quán)，對債權(quán)人造成損害的”，是指債務人不履行其對債權(quán)人的到期債務，又不以訴訟方式或者仲裁方式向其債務人主張其享有的具有金錢給付內(nèi)容的到期債權(quán)，致使債權(quán)人的到期債權(quán)未能實現(xiàn)。
    次債務人(即債務人的債務人)不認為債務人有怠于行使其到期債權(quán)情況的，應當承擔舉證責任。
    第十四條債權(quán)人依照合同法第七十三條的規(guī)定提起代位權(quán)訴訟的，由被告住所地人民法院管轄。
    第十五條債權(quán)人向人民法院起訴債務人以后，又向同一人民法院對次債務人提起代位權(quán)訴訟，符合本解釋第十三條的規(guī)定和《中華人民共和國民事訴訟法》第一百零八條規(guī)定的起訴條件的，應當立案受理;不符合本解釋第十三條規(guī)定的，告知債權(quán)人向次債務人住所地人民法院另行起訴。
    受理代位權(quán)訴訟的人民法院在債權(quán)人起訴債務人的訴訟裁決發(fā)生法律效力以前，應當依照《中華人民共和國民事訴訟法》第一百三十六條第(五)項的規(guī)定中止代位權(quán)訴訟。
    第十六條債權(quán)人以次債務人為被告向人民法院提起代位權(quán)訴訟，未將債務人列為第三人的，人民法院可以追加債務人為第三人。
    兩個或者兩個以上債權(quán)人以同一次債務人為被告提起代位權(quán)訴訟的，人民法院可以合并審理。
    第十七條在代位權(quán)訴訟中，債權(quán)人請求人民法院對次債務人的財產(chǎn)采取保全措施的，應當提供相應的財產(chǎn)擔保。
    第十八條在代位權(quán)訴訟中，次債務人對債務人的抗辯，可以向債權(quán)人主張。
    債務人在代位權(quán)訴訟中對債權(quán)人的債權(quán)提出異議，經(jīng)審查異議成立的，人民法院應當裁定駁回債權(quán)人的起訴。
    第十九條在代位權(quán)訴訟中，債權(quán)人勝訴的，訴訟費由次債務人負擔，從實現(xiàn)的債權(quán)中優(yōu)先支付。
    第二十條債權(quán)人向次債務人提起的代位權(quán)訴訟經(jīng)人民法院審理后認定代位權(quán)成立的，由次債務人向債權(quán)人履行清償義務，債權(quán)人與債務人、債務人與次債務人之間相應的債權(quán)債務關(guān)系即予消滅。
    第二十一條在代位權(quán)訴訟中，債權(quán)人行使代位權(quán)的請求數(shù)額超過債務人所負債務額或者超過次債務人對債務人所負債務額的，對超出部分人民法院不予支持。
    第二十二條債務人在代位權(quán)訴訟中，對超過債權(quán)人代位請求數(shù)額的債權(quán)部分起訴次債務人的，人民法院應當告知其向有管轄權(quán)的人民法院另行起訴。
    債務人的起訴符合法定條件的，人民法院應當受理;受理債務人起訴的人民法院在代位權(quán)訴訟裁決發(fā)生法律效力以前，應當依法中止。
    五、撤銷權(quán)。
    第二十三條債權(quán)人依照合同法第七十四條的規(guī)定提起撤銷權(quán)訴訟的，由被告住所地人民法院管轄。
    第二十四條債權(quán)人依照合同法第七十四條的規(guī)定提起撤銷權(quán)訴訟時只以債務人為被告，未將受益人或者受讓人列為第三人的，人民法院可以追加該受益人或者受讓人為第三人。
    第二十五條債權(quán)人依照合同法第七十四條的規(guī)定提起撤銷權(quán)訴訟，請求人民法院撤銷債務人放棄債權(quán)或轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)的行為，人民法院應當就債權(quán)人主張的部分進行審理，依法撤銷的，該行為自始無效。
    兩個或者兩個以上債權(quán)人以同一債務人為被告，就同一標的提起撤銷權(quán)訴訟的，人民法院可以合并審理。
    第二十六條債權(quán)人行使撤銷權(quán)所支付的律師代理費、差旅費等必要費用，由債務人負擔;第三人有過錯的，應當適當分擔。
    六、合同轉(zhuǎn)讓中的第三人。
    第二十七條債權(quán)人轉(zhuǎn)讓合同權(quán)利后，債務人與受讓人之間因履行合同發(fā)生糾紛訴至人民法院，債務人對債權(quán)人的權(quán)利提出抗辯的，可以將債權(quán)人列為第三人。
    第二十八條經(jīng)債權(quán)人同意，債務人轉(zhuǎn)移合同義務后，受讓人與債權(quán)人之間因履行合同發(fā)生糾紛訴至人民法院，受讓人就債務人對債權(quán)人的權(quán)利提出抗辯的，可以將債務人列為第三人。
    第二十九條合同當事人一方經(jīng)對方同意將其在合同中的權(quán)利義務一并轉(zhuǎn)讓給受讓人，對方與受讓人因履行合同發(fā)生糾紛訴至人民法院，對方就合同權(quán)利義務提出抗辯的，可以將出讓方列為第三人。
    七、請求權(quán)競合。
    第三十條債權(quán)人依照合同法第一百二十二條的規(guī)定向人民法院起訴時作出選擇后，在一審開庭以前又變更訴訟請求的，人民法院應當準許。對方當事人提出管轄權(quán)異議，經(jīng)審查異議成立的，人民法院應當駁回起訴。
    合同法解釋一二篇十五
    第二十二條當事人一方違反合同法第九十二條規(guī)定的義務，給對方當事人造成損失，對方當事人請求賠償實際損失的，人民法院應當支持。
    第二十三條對于依照合同法第九十九條的規(guī)定可以抵銷的到期債權(quán)，當事人約定不得抵銷的，人民法院可以認定該約定有效。
    第二十四條當事人對合同法第九十六條、第九十九條規(guī)定的合同解除或者債務抵銷雖有異議，但在約定的異議期限屆滿后才提出異議并向人民法院起訴的，人民法院不予支持;當事人沒有約定異議期間，在解除合同或者債務抵銷通知到達之日起三個月以后才向人民法院起訴的，人民法院不予支持。
    第二十五條依照合同法第一百零一條的規(guī)定，債務人將合同標的物或者標的物拍賣、變賣所得價款交付提存部門時，人民法院應當認定提存成立。
    提存成立的，視為債務人在其提存范圍內(nèi)已經(jīng)履行債務。
    第二十六條合同成立以后客觀情況發(fā)生了當事人在訂立合同時無法預見的、非不可抗力造成的不屬于商業(yè)風險的重大變化，繼續(xù)履行合同對于一方當事人明顯不公平或者不能實現(xiàn)合同目的，當事人請求人民法院變更或者解除合同的，人民法院應當根據(jù)公平原則，并結(jié)合案件的實際情況確定是否變更或者解除。
    合同法解釋一二篇十六
    勞動法第四十六條規(guī)定,工資分配應當遵循按勞分配原則,實行同工同酬，勞動合同法解釋一。這里的“同工同酬”,是指用人單位對于從事相同工作,付出等量勞動且取得相同勞動業(yè)績的勞動者,支付同等的勞動報酬。由此可以看出,同工同酬必須具備三個條件:一是勞動者的工作崗位、工作內(nèi)容相同;二是在相同的工作崗位上付出了與別人同樣的勞動工作量;三是同樣的工作量取得了相同的工作業(yè)績。
    國家機關(guān)、事業(yè)單位、社會團體和與其建立勞動關(guān)系的勞動者,訂立、履行、變更、解除或者終止勞動合同,依照本法執(zhí)行。
    公平原則是社會公德的體現(xiàn),將公平原則作為勞動合同訂立的原則,可以防止勞動合同當事人尤其是用人單位濫用優(yōu)勢地位,損害勞動者的權(quán)利,有利于平衡勞動合同雙方當事人的利益,有利于建立***穩(wěn)定的勞動關(guān)系。
    最后考慮到勞動合同法是一部社會法,勞動合同立法應著眼于解決現(xiàn)實勞動關(guān)系中用人單位不簽訂勞動合同、拖欠工資、勞動合同短期化等諸多侵害勞動者利益的問題。所以從構(gòu)建***穩(wěn)定的勞動關(guān)系的目標出發(fā),立法還是定位于向勞動者傾斜。
    第五條縣級以上人民的政府勞動行政部門會同工會和企業(yè)方面代表,建立健全協(xié)調(diào)勞動關(guān)系三方機制,共同研究解決勞動關(guān)系方面的重大問題。
    由于我國勞動力市場供求關(guān)系不平衡,用人單位往往處于相對強勢的地位,不能平等的對待求職者。招聘單位的情況、信息對求職者的透明度往往是極低的,甚至有些單位還故意發(fā)布虛假信息,欺騙或非法招用求職者。因此,本法對用人單位與勞動者的如實告知義務作了規(guī)定。
    二、訂立勞動合同應當采用書面形式。
    第二條中華人民共和國境內(nèi)的企業(yè)、個體經(jīng)濟組織、民辦非企業(yè)單位等組織(以下稱用人單位),與勞動者建立勞動關(guān)系,訂立、履行、變更、解除或者終止勞動合同,適用本法。
    在規(guī)章制度實施過程中,工會或者職工認為用人單位的規(guī)章制度不適當?shù)?有權(quán)向用人單位提出,通過協(xié)商作出修改完善。
    規(guī)章制度是勞動合同的.一部分,要讓勞動者遵守執(zhí)行,應當讓勞動者知道。因此,本條規(guī)定,直接涉及勞動者切身利益的規(guī)章制度應當公示,或者告知勞動者。關(guān)于告知的方式有很多種,實踐中,有的用人單位是在企業(yè)的告示欄張貼告示;有的用人單位是把規(guī)章制度作為勞動合同的附件發(fā)給勞動者;有的用人單位是向每個勞動者發(fā)放員工手冊。無論哪種方式,只要讓勞動者知道就可以。
    三、規(guī)章制度的異議程序。
    勞動法第二條對勞動法的適用范圍作了規(guī)定。根據(jù)勞動法第二條和1995年勞動部關(guān)于貫徹執(zhí)行〈中華人民共和國勞動法〉若干問題的意見》,勞動法的適用范圍具體為:(1)各類企業(yè)和與之形成勞動關(guān)系的勞動者;(2)個體經(jīng)濟組織和與之形成勞動關(guān)系的勞動者;(3)國家機關(guān)、事業(yè)組織、社會團體實行勞動合同制度的以及按規(guī)定應實行勞動合同制度的工勤人員;(4)實行企業(yè)化管理的事業(yè)組織的人員;(5)其他通過勞動合同與國家機關(guān)、事業(yè)組織、社會團體建立勞動關(guān)系的勞動者。排除了公務員和比照實行公務員制度的事業(yè)組織和社會團體的工作人員,以及農(nóng)村勞動者(鄉(xiāng)鎮(zhèn)企業(yè)職工和進城務工、經(jīng)商的農(nóng)民除外)、現(xiàn)役軍人和家庭保姆等，合同范本《勞動合同法解釋一》。按照當時的設計,就是將勞動者分為兩部分,一部分是公務員和參照公務員管理的人員,按照公務員進行管理;一部分按照勞動法進行管理。隨著市場經(jīng)濟的發(fā)展,勞動關(guān)系呈現(xiàn)多樣化,勞動法的調(diào)整范圍已不適用勞動關(guān)系客觀發(fā)展的需要。因此,勞動合同法在勞動法的基礎上,擴大了適用范圍。即增加了民辦非企業(yè)單位等組織作為用人單位,并且將事業(yè)單位聘用制工作人員也納入本法調(diào)整。此外,本法還根據(jù)征求意見的情況和現(xiàn)實勞動關(guān)系的需要,對非全日制用工作了專門規(guī)定。
    1.關(guān)于規(guī)章制度制定程序的引起的爭議。職工參與企業(yè)***管理,是企業(yè)管理制度的一個重要內(nèi)容。這不僅僅是我國社會主義企業(yè)管理的特色,而是世界范圍內(nèi)企業(yè)管理的一個趨勢。職工如何參與企業(yè)管理,在哪些事項上,以什么形式和途徑參與,我國的相關(guān)法律都作了規(guī)定。勞動法第八條規(guī)定:“勞動者依照法律規(guī)定,通過職工大會、職工代表大會或者其他形式,參與***管理或者就保護勞動者合法權(quán)益與用人單位進行平等協(xié)商。”工會法第三十八條:“企業(yè)、事業(yè)單位研究經(jīng)營管理和發(fā)展的重大問題應當聽取工會的意見;召開討論有關(guān)工資、福利、勞動安全衛(wèi)生、社會保險等涉及職工切身利益的會議,必須有工會代表參加。”公司法第十八條第三款規(guī)定:“公司研究決定改制以及經(jīng)營方面的重大問題、制定重要的規(guī)章制度時,應當聽取公司工會的意見,并通過職工代表大會或者其他形式聽取職工的意見和建議。”在立法過程中,草案曾經(jīng)規(guī)定:“規(guī)章制度涉及勞動者切身利益的,應當經(jīng)工會、職工大會或者職工代表大會討論通過,或者通過平等協(xié)商作出規(guī)定?！边@樣規(guī)定曾經(jīng)引起較大的分歧。一種意見認為制定規(guī)章制度和決定重大事項是企業(yè)的經(jīng)營管理自主權(quán),是用人單位的“單決權(quán)”。用人單位在制定規(guī)章制度和決定重大事項時只要聽取工會和職工的意見就可以了,規(guī)定經(jīng)工會、職工大會或者職工代表大會討論通過,如果意見不統(tǒng)一,勢必造成規(guī)章制度或者重大事項久拖不決,用人單位的管理將無所事從。這樣規(guī)定,限制了用人單位的經(jīng)營自主權(quán),實踐中無法操作。另一種意見認為,用人單位制度規(guī)章制度應當有勞動者參與,從國外的情況看,涉及職工切身利益的事項,很多都是是用人單位和職工雙方共同決定的內(nèi)容,屬于“共決權(quán)”。我國的《全民所有制工業(yè)企業(yè)職工代表大會條例》規(guī)定,屬于職工代表大會職權(quán)范圍內(nèi)的企業(yè)規(guī)章制度,應當經(jīng)職工代表大會審議通過。最后,綜合考慮各方面意見,本法規(guī)定:“用人單位在制定、修改或者決定直接涉及勞動者切身利益的規(guī)章制度或者重大事項時,應當經(jīng)職工代表大會或者全體職工討論,提出方案和意見,與工會或者職工代表平等協(xié)商確定。”本法規(guī)定是針對所有企業(yè)的規(guī)章制度的制定程序,強調(diào)通過平等協(xié)商確定,并不影響國有企業(yè)繼續(xù)按照《全民所有制工業(yè)企業(yè)職工代表大會條例》的有關(guān)規(guī)定執(zhí)行。
    用人單位的規(guī)章制度既要符合法律、法規(guī)的規(guī)定,也要合理,符合社會道德。實踐中有些用人單位的規(guī)章制度不違法,但不合理,不適當。如有的企業(yè)規(guī)章制度規(guī)定一頓吃飯只能幾分鐘吃完;一天只能上幾次廁所,一次只能幾分鐘等。這些雖然不違法法律、法規(guī)的規(guī)定,但不合理。也應當有糾正機制。因此,本條規(guī)定在規(guī)章制度實施過程中,工會或者職工認為用人單位的規(guī)章制度不適當?shù)?有權(quán)向用人單位提出,通過協(xié)商作出修改完善。
    集體合同制度是當今國際上普遍采用的調(diào)整勞動關(guān)系的一項重要法律制度。集體合同是指企業(yè)職工一方與用人單位就勞動報酬、工作時間、休息休假、勞動安全衛(wèi)生、保險福利等事項,通過平等協(xié)商達成的書面協(xié)議。集體合同實際上是一種特殊的勞動合同,它具有以下幾個方面的特征:首先,它是一項勞動法律制度;其次,它適用于各類不同所有制企業(yè);第三,集體合同的訂立,主要通過勞動關(guān)系雙方的代表或雙方的代表組織自行交涉解決;第四,集體合同制度的運作十分靈活,沒有固定模式,并且經(jīng)法定程序訂立的集體合同,對勞動關(guān)系雙方具有約束力;第五,集體合同制度必須遵循的一項重要原則,就是勞動關(guān)系雙方在平等自愿的基礎上相互理解和相互信任。
    本條第一款采取列舉加概括的方式明確了用人單位的范圍,就是說除列舉的三類用人單位外,本款還規(guī)定“等組織”。需要注意的是,這里的“等”,屬于“等外”,也就是說除列舉的企業(yè)、個體經(jīng)濟組織、民辦非企業(yè)單位三類組織外,其他組織與勞動者建立勞動關(guān)系,也適用本法。這三類組織以外的組織如會計師事務所、律師事務所等,它們的組織形式比較復雜,有的采取合伙制,有的采取合作制,它們不屬于本條列舉的任何一種組織形式,但他們招用助手、工勤人員等,也要簽訂勞動合同。因此,也需要適用本法。
    合同法解釋一二篇十七
    第十二條無權(quán)代理人以被代理人的名義訂立合同，被代理人已經(jīng)開始履行合同義務的，視為對合同的追認。
    【條文主旨】。
    本條是對被代理人以行為追認無權(quán)代理合同的解釋。
    【條文理解】。
    無權(quán)代理現(xiàn)象在實踐中比較多見，但通常表現(xiàn)為“事出有因”，無緣無故的無權(quán)代理極為少見，即便有，也多數(shù)屬于犯罪行為。比如，盜用持卡人的信用卡信息以持卡人身份進行消費的，表面看也是無權(quán)代理，但本質(zhì)上構(gòu)成犯罪，不屬于民事糾紛范疇。所謂“事出有因”的無權(quán)代理，一般是三種情形，即行為人沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后以被代理人名義訂立合同。
    《民法通則》第66條對此作了明確規(guī)定。這三種情形中，后兩種情形都是存在或者曾經(jīng)存在代理上的授權(quán)，不是無緣無故的，所以是“事出有因”;第一種情形往往是因為被代理人有讓別人誤判的行為或者語言，讓別人誤以為無權(quán)代理人有代理權(quán)，實際上沒有，比如，公開場合說某人是自己的代理人，實際上沒有授權(quán)，所以也是“事出有因”。在無權(quán)代理中，超越代理權(quán)的情形最為常見，其中包括被代理人授權(quán)不明造成代理人超越代理權(quán)限的情況。但也有民法理論認為，法人、經(jīng)濟組織對行為人授予全權(quán)或授權(quán)不清的場合，視為有授權(quán)，不算無權(quán)代理。這一理論值得充分注意。
    按照《民法通則》第“條規(guī)定，無權(quán)代理行為，只有經(jīng)過被代理人追認，被代理人才承擔民事責任。沒有追認的行為，由行為人承擔民事責任。這是法律關(guān)于無權(quán)代理的最為基本的、一般性規(guī)定，遵循了原則和例外的邏輯關(guān)系。即，在基本原則上，無權(quán)代理行為不能由被代理人承擔責任，只要確實能夠認定是無權(quán)代理，被代理人原則上就要認定為無辜，要按照免責處理;作為例外，如果被代理人追認無權(quán)代理行為，或者構(gòu)成表見代理(在后面詳述)，被代理人才承擔法律責任。原則和例外這一邏輯關(guān)系不能顛倒過來，如果顛倒過來，把例外當成原則，就成立“有罪推定”，被代理人肯定不服。司法實踐中要尤其注意。
    可以說，確立被代理人原則上不承擔法律責任，例外情況下才承擔法律責任這種法律邏輯關(guān)系，根本上是出于保護被代理人，在被代理人與相對人(即無權(quán)代理行為的相對人)這一對矛盾關(guān)系中，法律傾向于保護被代理人，道理很簡單，因為無權(quán)代理可以五花八門，可以無窮多，如果不保護被代理人，則人人自危，社會秩序混亂，保護無辜的人，正是法律的最基本價值所在。
    然而，保護被代理人不是無限度的，法律規(guī)定的例外情形，就是對保護被代理人設置了限度，本條司法解釋對以行為方式追認的規(guī)定即是對被代理人實施保護限制情形的另一種細化。具體來說，被代理人如果追認行為人的代理行為或者代理行為構(gòu)成表見代理，被代理人應當承擔法律責任，不再受保護。就追認而言，一般是通過意思表示的形式，即言詞表達形式。
    意思表示可以是書面的，也可以是口頭，書面形式的意思表示可以是合同形式、單方意思表示等。非以言詞形式的意思表示進行追認，而是以行為進行追認的，一般比較少見，司法解釋所規(guī)定的“被代理人已經(jīng)開始履行合同義務的，視為對合同的追認”，屬于被代理人以言詞之外的行為追認無權(quán)代理，可以視為以行為追認的典型。
    被代理人追認行為人的無權(quán)代理，必須全部追認，比如，行為人簽訂的合同，被代理人必須追認合同的全部內(nèi)容。如果被代理人僅追認合同的部分內(nèi)容，則屬于新的要約，不構(gòu)成追認，合同對被代理人也不生效。被代理人以履行合同義務的行為追認合同，必須是履行合同全部義務，才能構(gòu)成追認，如果被代理人僅履行部分合同義務，則只能視為新的要約，能否構(gòu)成新的合同，則取決于相對人是否接受被代理人的部分履行行為。如果相對人接受被代理人的部分履行，則視為接受要約，成立新的合同。此時，行為人訂立的合同對被代理人并不生效，該無權(quán)代理合同仍然由行為人承擔法律責任。
    比如，被代理人授權(quán)代理人購買洗衣機，但代理人同時也購進干衣機，簽訂了同時購買洗衣機和干衣機的合同。被代理人僅將購買洗衣機的貨款支付給相對人(供方)，不能視為追認(因合同的整體性也不宜作部分追認對待)，相對人不能據(jù)此要求被代理人承擔未支付干衣機貨款的違約責任。如果相對人在知悉被代理人僅購買洗衣機的意思表示的情況下接受貨款，或者向被代理人發(fā)貨(也是以行為作承諾表示)，則構(gòu)成新合同，原合同不能約束被代理人，由行為人向相對人承擔法律責任。
    【相關(guān)法律法規(guī)】。
    《中華人民共和國民法通則》。
    第六十六條沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后的行為，只有經(jīng)過被代理人的追認，被代理人才承擔民事責任。未經(jīng)追認的行為，由行為人承擔民事責任。本人知道他人以本人名義實施民事行為而不作否認表示的，視為同意。
    代理人不履行職責而給被代理人造成損害的，應當承擔民事責任。
    代理人和第三人串通，損害被代理人的利益的，由代理人和第三人負連帶責任。
    第三人知道行為人沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)已終止還與行為人實施民事行為給他人造成損害的，由第三人和行為人負連帶責任。
    中華人民共和國合同法釋義：第12條【2】。
    第十二條合同的內(nèi)容由當事人約定，一般包括以下條款：
    (一)當事人的名稱或者姓名和住所;。
    (二)標的;。
    (三)數(shù)量;。
    (四)質(zhì)量;。
    (五)價款或者報酬;。
    (六)履行期限、地點和方式;。
    (七)違約責任;。
    (八)解決爭議的方法。
    當事人可以參照各類合同的示范文本訂立合同。
    【釋義】本條是對合同主要條款和示范文本的規(guī)定。
    一、合同的主要條款合同的條款是合同中經(jīng)雙方當事人協(xié)商一致、規(guī)定雙方當事人權(quán)利義務的具體條文。合同的條款就是合同的內(nèi)容。合同的權(quán)利義務，除法律規(guī)定的以外，主要由合同的條款確定。合同的'條款是否齊備、準確，決定了合同能否成立、生效以及能否順利地履行、實現(xiàn)訂立合同的目的。
    合同的條款是非常重要的，所以在此條規(guī)定了合同的主要條款。但是，并不是說當事人簽訂的合同中缺了其中任何一項就會導致合同的不成立或者無效。主要條款的規(guī)定只具有提示性與示范性。合同的主要條款或者合同的內(nèi)容要由當事人約定，一般包括這些條款，但不限于這些條款。不同的合同，由其類型與性質(zhì)決定，其主要條款或者必備條款可能是不同的。比如，買賣合同中有價格條款，而在無償合同如贈與合同中就沒有此項。
    在訂立合同的過程中，如果一方當事人堅持合同的訂立以對特定事項達成協(xié)議為條件，則在這些特定事項未達成協(xié)議前，合同不成立。
    如果當事人各方在訂立合同時，有意將一項合同的內(nèi)容留待進一步商定，則盡管這一項條款沒有確定，也不妨礙合同的成立。
    現(xiàn)將本條第一款規(guī)定的九項內(nèi)容簡述如下：
    (一)當事人的名稱或者姓名和住所。這是每一個合同必須具備的條款，當事人是合同的主體。合同中如果不寫明當事人，誰與誰做交易都搞不清楚，就無法確定權(quán)利的享受和義務的承擔，發(fā)生糾紛也難以解決，特別是在合同涉及多方當事人的時候更是如此。合同中不僅要把應當規(guī)定的當事人都規(guī)定到合同中去，而且要把各方當事人名稱或者姓名和住所都規(guī)定準確、清楚。
    (二)標的。標的是合同當事人的權(quán)利義務指向的對象。標的是合同成立的必要條件，是一切合同的必備條款。沒有標的，合同不能成立，合同關(guān)系無法建立。
    合同的種類很多，合同的標的也多種多樣：
    1.有形財產(chǎn)。有形財產(chǎn)指具有價值和使用價值并且法律允許流通的有形物。如依不同的分類有生產(chǎn)資料與生活資料、種類物與特定物、可分物與不可分物、貨幣與有價證券等。
    2.無形財產(chǎn)。無形財產(chǎn)指具有價值和使用價值并且法律允許流通的不以實物形態(tài)存在的智力成果。如商標、專利、著作權(quán)、技術(shù)秘密等。
    3.勞務。勞務指不以有形財產(chǎn)體現(xiàn)其成果的勞動與服務。如運輸合同中承運人的運輸行為，保管與倉儲合同中的保管行為，接受委托進行代理、居間、行紀行為等。
    4.工作成果。工作成果指在合同履行過程中產(chǎn)生的、體現(xiàn)履約行為的有形物或者無形物。如承攬合同中由承攬方完成的工作成果，建設工程合同中承包人完成的建設項目，技術(shù)開發(fā)合同中的委托開發(fā)合同的研究開發(fā)人完成的研究開發(fā)工作等。
    合同對標的的規(guī)定應當清楚明白、準確無誤，對于名稱、型號、規(guī)格、品種、等級、花色等都要約定得細致、準確、清楚，防止差錯。特別是對于不易確定的無形財產(chǎn)、勞務、工作成果等更要盡可能地描述準確、明白。訂立合同中還應當注意各種語言、方言以及習慣稱謂的差異，避免不必要的麻煩和糾紛。
    (三)數(shù)量。在大多數(shù)的合同中，數(shù)量是必備條款，沒有數(shù)量，合同是不能成立的。許多合同，只要有了標的和數(shù)量，即使對其他內(nèi)容沒有規(guī)定，也不妨礙合同的成立與生效。因此，數(shù)量是合同的重要條款。對于有形財產(chǎn)，數(shù)量是對單位個數(shù)、體積、面積、長度、容積、重量等的計量;對于無形財產(chǎn)，數(shù)量是個數(shù)、件數(shù)、字數(shù)以及使用范圍等多種量度方法;對于勞務。數(shù)量為勞動量;對于工作成果，數(shù)量是工作量及成果數(shù)量。
    一般而言，合同的數(shù)量要準確，選擇使用共同接受的計量單位、計量方法和計量工具。根據(jù)不同情況，要求不同的精確度，允許的尾差、磅差、超欠幅度、自然耗損率等。
    (四)質(zhì)量。對有形財產(chǎn)來說，質(zhì)量是物理、化學、機械、生物等性質(zhì);對于無形財產(chǎn)、服務、工作成果來說，也有質(zhì)量高低的問題，并有衡量的特定方法。對于有形財產(chǎn)而言，質(zhì)量亦有外觀形態(tài)問題。質(zhì)量指標準、技術(shù)要求，包括性能、效用、工藝等，一般以品種、型號、規(guī)格、等級等體現(xiàn)出來。質(zhì)量條款的重要性是勿庸贅言的，許許多多的合同糾紛由此引起。
    合同中應當對質(zhì)量問題盡可能地規(guī)定細致、準確和清楚。國家有強制性標準規(guī)定的，必須按照規(guī)定的標準執(zhí)行。如有其他質(zhì)量標準的，應盡可能約定其適用的標準。當事人可以約定質(zhì)量檢驗的方法、質(zhì)量責任的期限和條件、對質(zhì)量提出異議的條件與期限等。
    (五)價款或者報酬。價款或者報酬，是一方當事人向?qū)Ψ疆斒氯怂洞鷥r的貨幣支付。價款一般指對提供財產(chǎn)的當事人支付的貨幣，如在買賣合同的貨款、租賃合同的租金、借款合同中借款人向貸款人支付的本金和利息等。報酬一般是指對提供勞務或者工作成果的當事人支付的貨幣，如運輸合同中的運費、保管合同與倉儲合同中的保管費以及建設工程合同中的勘察費、設計費和工程款等。
    如果有政府定價和政府指導價的，要按照規(guī)定執(zhí)行。價格應當在合同中規(guī)定清楚或者明確規(guī)定計算價款或者報酬的方法。有些合同比較復雜，貨款、運費、保險費、保管費、裝卸費、報關(guān)費以及一切其他可能支出的費用，由誰支付都要規(guī)定清楚。
    (六)履行期限。履行期限是指合同中規(guī)定的當事人履行自己的義務如交付標的物、價款或者報酬，履行勞務、完成工作的時間界限。履行期限直接關(guān)系到合同義務完成的時間，涉及當事人的期限利益，也是確定合同是否按時履行或者遲延履行的客觀依據(jù)。履行期限可以是即時履行的，也可以是定時履行的;可以是在一定期限內(nèi)履行的，也可以是分期履行的。
    不同的合同，對履行期限的要求是不同的，期限可以以小時計，可以以天計，可以以月計，可以以生產(chǎn)周期、季節(jié)計，也可以以年計。期限可以是非常精確的，也可以是不十分確定的。不同的合同，其履行期限的具體含義是不同的。買賣合同中賣方的履行期限是指交貨的日期、買方的履行期限是交款日期，運輸合同中承運人的履行期限是指從起運到目的地卸載的時間，工程建設合同中承包方的履行期限是從開工到竣工的時間。正因如此，期限條款還是應當盡量明確、具體，或者明確規(guī)定計算期限的方法。
    (七)履行地點和方式。履行地點是指當事人履行合同義務和對方當事人接受履行的地點。不同的合同，履行地點有不同的特點。如買賣合同中，買方提貨的，在提貨地履行;賣方送貨的，在買方收貨地履行。在工程建設合同中，在建設項目所在地履行。運輸合同中，從起運地運輸?shù)侥康牡貫槁男械攸c。履行地點有時是確定運費由誰負擔、風險由誰承擔以及所有權(quán)是否轉(zhuǎn)移、何時轉(zhuǎn)移的依據(jù)。履行地點也是在發(fā)生糾紛后確定由哪一地法院管轄的依據(jù)。因此，履行地點在合同中應當規(guī)定得明確、具體。
    履行方式是指當事人履行合同義務的具體做法。不同的合同，決定了履行方式的差異。買賣合同是交付標的物，而承攬合同是交付工作成果。履行可以是一次性的，也可以是在一定時期內(nèi)的，也可以是分期、分批的。運輸合同按照運輸方式的不同可以分為公路、鐵路、海上、航空等方式。
    履行方式還包括價款或者報酬的支付方式、結(jié)算方式等，如現(xiàn)金結(jié)算、轉(zhuǎn)帳結(jié)算、同城轉(zhuǎn)帳結(jié)算、異地轉(zhuǎn)帳結(jié)算、托收承付、支票結(jié)算、委托付款、限額支票、信用證、匯兌結(jié)算、委托收款等。履行方式與當事人的利益密切相關(guān)，應當從方便、快捷和防止欺詐等方面考慮采取最為適當?shù)穆男蟹绞?，并且在合同中應當明確規(guī)定。
    (八)違約責任。違約責任是指當事人一方或者雙方不履行合同或者不適當履行合同，依照法律的規(guī)定或者按照當事人的約定應當承擔的法律責任。違約責任是促使當事人履行合同義務，使對方免受或少受損失的法律措施，也是保證合同履行的主要條款。違約責任在合同中非常重要，因此一般有關(guān)合同的法律對于違約責任都已經(jīng)作出較為詳盡的規(guī)定。
    但法律的規(guī)定是原則的，即使細致也不可能面面俱到，照顧到各種合同的特殊情況。因此，當事人為了特殊的需要，為了保證合同義務嚴格按照約定履行，為了更加及時地解決合同糾紛，可以在合同中約定違約責任，如約定定金、違約金、賠償金額以及賠償金的計算方法等。
    (九)解決爭議的方法。解決爭議的方法指合同爭議的解決途徑，對合同條款發(fā)生爭議時的解釋以及法律適用等。解決爭議的途徑主要有：一是雙方通過協(xié)商和解，二是由第三人進行調(diào)解，三是通過仲裁解決，四是通過訴訟解決。當事人可以約定解決爭議的方法，如果意圖通過訴訟解決爭議是不用進行約定的，通過其他途徑解決都要事先或者事后約定。
    依照仲裁法的規(guī)定，如果選擇適用仲裁解決爭議，除非當事人的約定無效，即排除法院對其爭議的管轄。但是，如果仲裁裁決有問題，可以依法申請法院撤銷仲裁裁決或者申請法院不予執(zhí)行。當事人選擇和解、調(diào)解方式解決爭議，都不能排除法院的管轄，當事人可以提起訴訟。
    涉外合同的當事人約定采用仲裁方式解決爭議的，可以選擇中國的仲裁機構(gòu)進行仲裁，也可以選擇在外國進行仲裁。涉外合同的當事人還可以選擇解決他們的爭議所適用的法律，當事人可以選擇選用中國的法律、港澳地區(qū)的法律或者外國的法律。但法律對有些涉外合同法律的適用有限制性規(guī)定的，依照其規(guī)定。
    解決爭議的方法的選擇對于糾紛發(fā)生后當事人利益的保護是非常重要的，應該慎重對待。但要選擇解決爭議的方法比如選擇仲裁，是選擇哪一個仲裁機構(gòu)要規(guī)定得具體、清楚，不能籠統(tǒng)規(guī)定“采用仲裁解決”。否則，將無法確定仲裁協(xié)議條款的效力。
    當事人在合同中特別約定的條款，雖然超出本條規(guī)定的九項內(nèi)容，也作為合同的主要條款。
    二、關(guān)于合同的示范文本在制訂合同法的過程中，有的委員和部門認為，由于經(jīng)濟貿(mào)易活動的多樣性，如果當事人缺乏經(jīng)驗，所訂合同常易發(fā)生難以處理的糾紛。實踐中合同的示范文本對于提示當事人在訂立合同時更好地明確各自的權(quán)利義務起到了積極作用，對此應當在合同法中作出規(guī)定。
    合同法解釋一二篇十八
    第二款的規(guī)定調(diào)整違約金的，人民法院應予支持。
    第二十八條當事人依照合同法第一百一十四條第二款的規(guī)定，請求人民法院增加違約金的，增加后的違約金數(shù)額以不超過實際損失額為限。
    增加違約金以后，當事人又請求對方賠償損失的，人民法院不予支持。
    第二十九條當事人主張約定的違約金過高請求予以適當減少的，人民法院應當以實際損失為基礎，兼顧合同的履行情況、當事人的過錯程度以及預期利益等綜合因素，根據(jù)公平原則和誠實信用原則予以衡量，并作出裁決。
    當事人約定的違約金超過造成損失的百分之三十的，一般可以認定為合同法第一百一十四條第二款規(guī)定的“過分高于造成的損失”。
    合同法解釋一二篇十九
    對人民法院適用合同法的有關(guān)問題作出如下解釋：
    一、法律適用范圍。
    第一條合同法實施以后成立的合同發(fā)生糾紛起訴到人民法院的，適用合同法的規(guī)定;合同法實施以前成立的合同發(fā)生糾紛起訴到人民法院的，除本解釋另有規(guī)定的以外，適用當時的法律規(guī)定，當時沒有法律規(guī)定的，可以適用合同法的有關(guān)規(guī)定。
    第二條合同成立于合同法實施之前，但合同約定的履行期限跨越合同法實施之日或者履行期限在合同法實施之后，因履行合同發(fā)生的糾紛，適用合同法第四章的有關(guān)規(guī)定。
    第三條人民法院確認合同效力時，對合同法實施以前成立的合同，適用當時的法律合同無效而適用合同法合同有效的，則適用合同法。
    第四條合同法實施以后，人民法院確認合同無效，應當以全國人大及其常委會制定的法律和國務院制定的行政法規(guī)為依據(jù)，不得以地方性法規(guī)、行政規(guī)章為依據(jù)。
    第五條人民法院對合同法實施以前已經(jīng)作出終審裁決的案件進行再審，不適用合同法。
    二、訴訟時效。
    第六條技術(shù)合同爭議當事人的權(quán)利受到侵害的事實發(fā)生在合同法實施之前，自當事人知道或者應當知道其權(quán)利受到侵害之日起至合同法實施之日超過一年的，人民法院不予保護;尚未超過一年的，其提起訴訟的時效期間為兩年。
    第七條技術(shù)進出口合同爭議當事人的權(quán)利受到侵害的事實發(fā)生在合同法實施之前，自當事人知道或者應當知道其權(quán)利受到侵害之日起至合同法施行之日超過兩年的，人民法院不予保護;尚未超過兩年的，其提起訴訟的時效期間為四年。
    第八條合同法第五十五條規(guī)定的“一年”、第七十五條和第一百零四條第二款規(guī)定的“五。
    年”為不變期間，不適用訴訟時效中止、中斷或者延長的規(guī)定。
    第九條依照合同法第四十四條第二款的規(guī)定，法律、行政法規(guī)規(guī)定合同應當辦理批準手續(xù)，或者辦理批準、登記等手續(xù)才生效，在一審法庭辯論終結(jié)前當事人仍未辦理批準手續(xù)的，或者仍未辦理批準、登記等手續(xù)的'，人民法院應當認定該合同未生效;法律、行政法規(guī)規(guī)定合同應當辦理登記手續(xù)，但未規(guī)定登記后生效的，當事人未辦理登記手續(xù)不影響合同的效力，合同標的物所有權(quán)及其他物權(quán)不能轉(zhuǎn)移。
    合同法第七十七條第二款、第八十七條、第九十六條第二款所列合同變更、轉(zhuǎn)讓、解除等情形，依照前款規(guī)定處理。
    第十條當事人超越經(jīng)營范圍訂立合同，人民法院不因此認定合同無效。但違反國家限制經(jīng)營、特許經(jīng)營以及法律、行政法規(guī)禁止經(jīng)營規(guī)定的除外。
    四、代位權(quán)。
    第十一條債權(quán)人依照合同法第七十三條的規(guī)定提起代位權(quán)訴訟，應當符合下列條件：
    (一)債權(quán)人對債務人的債權(quán)合法。
    (二)債務人怠于行使其到期債權(quán)，對債權(quán)人造成損害;(三)債務人的債權(quán)已到期。
    (四)債務人的債權(quán)不是專屬于債務人自身的債權(quán)。
    第十二條合同法第七十三條第一款規(guī)定的專屬于債務人自身的債權(quán)，是指基于扶養(yǎng)關(guān)系、
    撫養(yǎng)關(guān)系、贍養(yǎng)關(guān)系、繼承關(guān)系產(chǎn)生的給付請求權(quán)和勞動報酬、退休金、養(yǎng)老金、撫恤金、
    安置費、人壽保險、人身傷害賠償請求權(quán)等權(quán)利。
    第十三條合同法第七十三條規(guī)定的“債務人怠于行使其到期債權(quán)，對債權(quán)人造成損害的”
    是指債務人不履行其對債權(quán)人的到期債務又不以訴訟方式或者仲裁方式向其債務人主張其享有的具有金錢給付內(nèi)容的到期債權(quán)致使債權(quán)人的到期債權(quán)未能實現(xiàn)。次債務人(即債務人的債務人)不認為債務人有怠于行使其到期債權(quán)情況的應當承擔舉證責任。
    第十四條債權(quán)人依照合同法第七十三條的規(guī)定提起代位權(quán)訴訟的，由被告住所地人民法院管轄。
    第十五條債權(quán)人向人民法院起訴債務人以后，又向同一人民法院對次債務人提起代位權(quán)訴訟，符合本解釋第十三條的規(guī)定和《中華人民共和國民事訴訟法》第一百零八條規(guī)定的起訴條件的，應當立案受理;不符合本解釋第十三條規(guī)定的，告知債權(quán)人向次債務人住所地人民法院另行起訴。
    受理代位權(quán)訴訟的人民法院在債權(quán)人起訴債務人的訴訟裁決發(fā)生法律效力以前，應當依照《中華人民共和國民事訴訟法》第一百三十六條第(五)項的規(guī)定中止代位權(quán)訴訟。
    第十六條債權(quán)人以次債務人為被告向人民法院提起代位權(quán)訴訟，未將債務人列為第三人的，人民法院可以追加債務人為第三人。兩個或者兩個以上債權(quán)人以同一次債務人為被告提起代位權(quán)訴訟的，人民法院可以合并審理。
    第十七條在代位權(quán)訴訟中，債權(quán)人請求人民法院對次債務人的財產(chǎn)采取保全措施的，應當提供相應的財產(chǎn)擔保。
    第十八條在代位權(quán)訴訟中，次債務人對債務人的抗辯，可以向債權(quán)人主張。
    債務人在代位權(quán)訴訟中對債權(quán)人的債權(quán)提出異議，經(jīng)審查異議成立的，人民法院應當裁定駁回債權(quán)人的起訴。
    第十九條在代位權(quán)訴訟中，債權(quán)人勝訴的，訴訟費由次債務人負擔，從實現(xiàn)的債權(quán)中優(yōu)先支付。
    第二十條債權(quán)人向次債務人提起的代位權(quán)訴訟經(jīng)人民法院審理后認定代位權(quán)成立的，由次債務人向債權(quán)人履行清償義務，債權(quán)人與債務人、債務人與次債務人之間相應的債權(quán)債務關(guān)系即予消滅。
    第二十一條在代位權(quán)訴訟中，債權(quán)人行使代位權(quán)的請求數(shù)額超過債務人所負債務額或者超過次債務人對債務人所負債務額的，對超出部分人民法院不予支持。
    第二十二條債務人在代位權(quán)訴訟中，對超過債權(quán)人代位請求數(shù)額的債權(quán)部分起訴次債務人的，人民法院應當告知其向有管轄權(quán)的人民法院另行起訴。
    債務人的起訴符合法定條件的，人民法院應當受理;受理債務人起訴的人民法院在代位權(quán)訴訟裁決發(fā)生法律效力以前，應當依法中止。
    合同法解釋一二篇二十
    承諾通知到達要約人時生效。承諾不需要通知的;根據(jù)交易習慣或者要約的要求作出承諾的行為時生效。
     采用數(shù)據(jù)電文形式訂立合同的，承諾到達的時間適用本法第十六條第二款的規(guī)定。
     承諾生效的時間即為合同成立的時間，當事人亦于此時開始享有合同權(quán)利、承擔合同義務。承諾生效的時間又與合同訂立的地點密切相聯(lián)，與法院管轄的確定以及法律的選擇適用密切相關(guān)。確定承諾生效的時間非常重要。
     大陸法系國家在承諾何時生效的問題上采用到達主義，或稱為送達主義。即承諾的意思表示到達要約人時生效，合同成立。如德國民法典第130條中規(guī)定：“在向另一方作出意思表示時，如果另一方不在場，那么意思表示以其到達另一方時發(fā)生效力?！蔽覈_灣地區(qū)“民法典”第95條中也規(guī)定：“非對話而為意思表示，其意思表示，以通知達到相對方時，發(fā)生效力?！备鶕?jù)到達主義，要約人收到承諾通知時，承諾才生效，合同才成立。如果由于郵局、電報局及其他原因?qū)е鲁兄Z通知丟失或延誤，一律由發(fā)出承諾的人承擔后果。
     在承諾何時生效的問題上，英美法系一般認為，承諾應當送達至要約人，而且直至要約人已被告知并真正收到承諾以前，合同并未成立。承諾必須真正送到要約人的手中，這是個基本原則。但是，在承諾通過郵局發(fā)送時，則有了特別重要的例外。
     通過郵局發(fā)送承諾，承諾的意思表示自發(fā)送之時生效、合同成立。這就是學者所講的發(fā)信主義，或稱為送信主義。根據(jù)送信主義，一旦承諾人將承諾信件丟進郵筒或者把承諾的電報交給電報局，則承諾生效、合同成立，不論要約人是否收到。承諾的'通知因郵局、電報局或者其他原因遲延、丟失，后果由要約人承擔。
     《國際貨物銷售合同公約》第18條中規(guī)定：“接受發(fā)價于表示同意的通知送達發(fā)價人時生效?！薄秶H商事合同通則》第2.6條中也規(guī)定：“對一項要約的承諾于同意的表示送達要約人時生效?！?BR>     可見公約和通則排除了英美法的以信件與電報發(fā)送承諾通知上的發(fā)信主義，而采用送達主義。國際商事合同通則的解釋說，認可送達主義優(yōu)先于發(fā)信主義的理由在于：由受要約人承擔傳遞的風險比由要約人承擔更合理，因為是受要約人選擇的通訊方式，他知道該方式是否容易出現(xiàn)特別的風險或延誤，他應能采取最有效的措施以確保承諾送達目的地。我們的合同法也采納了送達主義的做法，規(guī)定“承諾通知到達要約人時生效”。
     承諾不需要通知的，根據(jù)交易習慣或者要約的要求作出承諾的行為時，承諾生效。
     《國際貨物銷售合同公約》第18條第3款與《國際商事合同通則》第2.6條第3款作了基本一致的規(guī)定。通則規(guī)定：“如果根據(jù)要約本身，或依照當事人之間建立習慣做法或依照慣例，受要約人可以通過做出某行為來表示同意，而無須向要約人發(fā)出通知，則承諾于做出該行為時生效?！蓖▌t并舉例說明這個規(guī)定：為建立一個數(shù)據(jù)庫，甲要求乙擬出一份專門的計劃。在未給甲發(fā)出承諾通知的情況下，乙開始草擬計劃，并在完成后要求甲根據(jù)要約中所開列的條件付款。
     此時，乙無權(quán)要求付款，因為乙從未通知甲，他對要約的所謂承諾沒有生效。但如果甲在其要約中通知乙隨后的兩周甲不在。如果乙有意承諾該要約，為節(jié)省時間，他應立即著手草擬計劃。一旦乙開始起草，合同即告成立，即便乙未能將承諾立即通知甲或是延遲通知甲。
     采用數(shù)據(jù)電文形式訂立合同的，承諾到達的時間適用合同法第16條第2款的規(guī)定，即：采用數(shù)據(jù)電文訂立合同，收件人指定特定系統(tǒng)接收數(shù)據(jù)電文的，該數(shù)據(jù)電文進入該特定系統(tǒng)的時間，視為到達時間;未指定特定系統(tǒng)的，該數(shù)據(jù)電文進入收件人的任何系統(tǒng)的首次時間，視為到達時間。需要說明的是，不采用特定系統(tǒng)發(fā)送的傳真、電傳、電報應當與信件同樣看待。
    合同法解釋一二篇二十一
    (1999年3月15日第九屆全國人民代表大會第二次會議通過1999年3月15日中華人民共和國主席令第十五號公布自1999年10月1日起施行)。
    頒布單位：全國人大常委會。
    時效性：現(xiàn)行有效。
    總則。
    第一章一般規(guī)定。
    第一條為了保護合同當事人的合法權(quán)益，維護社會經(jīng)濟秩序，促進社會主義現(xiàn)代化建設，制定本法。
    第二條本法所稱合同是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設立、變更、終止民事權(quán)利義務關(guān)系的協(xié)議。
    婚姻、收養(yǎng)、監(jiān)護等有關(guān)身份關(guān)系的協(xié)議，適用其他法律的規(guī)定。
    第三條合同當事人的法律地位平等，一方不得將自己的意志強加給另一方。
    第四條當事人依法享有自愿訂立合同的權(quán)利，任何單位和個人不得非法干預。
    第五條當事人應當遵循公平原則確定各方的權(quán)利和義務。
    第六條當事人行使權(quán)利、履行義務應當遵循誠實信用原則。
    第七條當事人訂立、履行合同，應當遵守法律、行政法規(guī)，尊重社會公德，不得擾亂社會經(jīng)濟秩序，損害社會公共利益。
    第八條依法成立的合同，對當事人具有法律約束力。當事人應當按照約定履行自己的義務，不得擅自變更或者解除合同。
    依法成立的合同，受法律保護。
    第二章合同的訂立。
    第九條當事人訂立合同，應當具有相應的民事權(quán)利能力和民事行為能力。
    當事人依法可以委托代理人訂立合同。
    第十條當事人訂立合同，有書面形式、口頭形式和其他形式。
    法律、行政法規(guī)規(guī)定采用書面形式的，應當采用書面形式。當事人約定采用書面形式的，應當采用書面形式。
    第十一條書面形式是指合同書、信件和數(shù)據(jù)電文(包括電報、電傳、傳真、電子數(shù)據(jù)交換和電子郵件)等可以有形地表現(xiàn)所載內(nèi)容的形式。
    第十二條合同的內(nèi)容由當事人約定，一般包括以下條款：
    (一)當事人的名稱或者姓名和住所;。
    (二)標的;。
    (三)數(shù)量;。
    (四)質(zhì)量;。
    (五)價款或者報酬;。
    (六)履行期限、地點和方式;。
    (七)違約責任;。
    (八)解決爭議的方法。
    當事人可以參照各類合同的示范文本訂立合同。
    第十三條當事人訂立合同，采取要約、承諾方式。
    第十四條要約是希望和他人訂立合同的意思表示，該意思表示應當符合下列規(guī)定：
    (一)內(nèi)容具體確定;。
    (二)表明經(jīng)受要約人承諾，要約人即受該意思表示約束。
    第十五條要約邀請是希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示。寄送的價目表、拍賣公告、招標公告、招股說明書、商業(yè)廣告等為要約邀請。
    商業(yè)廣告的內(nèi)容符合要約規(guī)定的，視為要約。
    第十六條要約到達受要約人時生效。
    采用數(shù)據(jù)電文形式訂立合同，收件人指定特定系統(tǒng)接收數(shù)據(jù)電文的，該數(shù)據(jù)電文進入該特定系統(tǒng)的時間，視為到達時間;未指定特定系統(tǒng)的，該數(shù)據(jù)電文進入收件人的任何系統(tǒng)的首次時間，視為到達時間。
    第十七條要約可以撤回。撤回要約的通知應當在要約到達受要約人之前或者與要約同時到達受要約人。
    第十八條要約可以撤銷。撤銷要約的通知應當在受要約人發(fā)出承諾通知之前到達受要約人。
    第十九條有下列情形之一的，要約不得撤銷：
    (一)要約人確定了承諾期限或者以其他形式明示要約不可撤銷;。
    (二)受要約人有理由認為要約是不可撤銷的，并已經(jīng)為履行合同作了準備工作。
    第二十條有下列情形之一的，要約失效：
    (一)拒絕要約的通知到達要約人;。
    (二)要約人依法撤銷要約;。
    (三)承諾期限屆滿，受要約人未作出承諾;。
    (四)受要約人對要約的內(nèi)容作出實質(zhì)性變更。
    第二十一條承諾是受要約人同意要約的意思表示。
    第二十二條承諾應當以通知的方式作出，但根據(jù)交易習慣或者要約表明可以通過行為作出承諾的除外。
    第二十三條承諾應當在要約確定的期限內(nèi)到達要約人。
    要約沒有確定承諾期限的，承諾應當依照下列規(guī)定到達：
    (一)要約以對話方式作出的，應當即時作出承諾，但當事人另有約定的除外;。
    (二)要約以非對話方式作出的，承諾應當在合理期限內(nèi)到達。
    第二十四條要約以信件或者電報作出的，承諾期限自信件載明的日期或者電報交發(fā)之日開始計算。信件未載明日期的，自投寄該信件的郵戳日期開始計算。要約以電話、傳真等快速通訊方式作出的，承諾期限自要約到達受要約人時開始計算。
    第二十五條承諾生效時合同成立。
    第二十六條承諾通知到達要約人時生效。承諾不需要通知的，根據(jù)交易習慣或者要約的要求作出承諾的行為時生效。
    采用數(shù)據(jù)電文形式訂立合同的，承諾到達的時間適用本法第十六條第二款的規(guī)定。
    第二十七條承諾可以撤回。撤回承諾的通知應當在承諾通知到達要約人之前或者與承諾通知同時到達要約人。
    第二十八條受要約人超過承諾期限發(fā)出承諾的，除要約人及時通知受要約人該承諾有效的以外，為新要約。
    第二十九條受要約人在承諾期限內(nèi)發(fā)出承諾，按照通常情形能夠及時到達要約人，但因其他原因承諾到達要約人時超過承諾期限的，除要約人及時通知受要約人因承諾超過期限不接受該承諾的以外，該承諾有效。
    第三十條承諾的內(nèi)容應當與要約的內(nèi)容一致。受要約人對要約的內(nèi)容作出實質(zhì)性變更的，為新要約。有關(guān)合同標的、數(shù)量、質(zhì)量、價款或者報酬、履行期限、履行地點和方式、違約責任和解決爭議方法等的變更，是對要約內(nèi)容的實質(zhì)性變更。